實務最前線 刑法X刑訴

本書特色
本書詳盡蒐錄近期最高法院具有參考價值之刑事裁判，並將司法院大法官解釋、憲法法庭判決與刑事大法庭裁定均一併納入，讓讀者能在考前的黃金期間速覽近期實務見解之趨勢要點，而有助於讀者精確掌握考試脈動。

【廣泛蒐錄實務見解】
本書主要蒐錄近三年對於考試上有正相關之實務見解，並輔以五年內具有重要性的刑事裁判，將刑事實體法及程序法之相關實務現況，完整呈現予讀者而不會掛一漏萬。

【橫向聯繫裁判要旨】
本書全面性篩選近期重要的刑事裁判，並統合相類似之爭點而以章節性、主題式之樣貌呈現，藉此凸顯刑事法中必讀的實務要點，使讀者得以有系統地獲悉相關實務趨勢脈動。

【縱向建構思維邏輯】
本書蒐錄的最新實務見解，除有節錄裁判要旨外，並適度整理裁判之論理內涵，讓讀者能清楚瞭解實務見解背後的思維邏輯，以培養迅速的臨場反應而得應付詭譎多變的考試題型。

精選實務
沒收犯罪所得二層次思維案、發生交通事故逃逸案、性自主權內涵及同意效力範圍案、對肇事駕駛人強制採驗體內酒精濃度值案、 抗告權人範圍準用案……


作者簡介
林熙
律師高考及格
台大法研所刑法組榜首
執業律師


二版序
　　過去一年來在新冠肺炎疫情肆虐下，生活作息步調都受到極大影響，筆者作為執業律師，首當其衝的無非是庭期的無限延期，而2021年對於司律考生們來說更是煎熬的一屆，過往都是在聖誕時節拆開考試院送來的聖誕禮物，去年卻硬生生地將司律考試延期至歲末年終，只能跟考生們說聲辛苦了！
　　相信讀者在初接觸刑事法領域時，教授們會介紹許多刑法理論、學理見解等，尤其是準備研究所考試及就讀研究所期間，大量攝取學者文章已變成了一種習慣，而各家學說的獨門暗器也早已被考生們奉為圭臬，似乎唯有寫出各家學說論點才算是走在上榜的道路中。實則，不論準備司律考試，抑或將來從事司法官、律師工作，實務見解的「橫向聯繫應用、縱向精確掌握」方屬重要且不可或缺之一環，實務見解之流變，除可協助考生察知近期考試趨勢外，掌握實務見解脈動更可謂是律師獲取勝訴之重要利器之一。
　　本版次延續一版的體系架構，主要蒐錄近三年的重要實務見解，同樣以地毯式地篩選、彙整、集結成冊，分門別類將相關議題之不同實務見解呈現在同一主題，而本版次更透過各該主題下之問答，大量增補五年內具有考試上重要性之刑事裁判要旨，並以註腳方式呈現實務見解之出處，俾使讀者全方位掌握實務見解的趨勢脈動，本書可謂是最佳首選。
　　不過，筆者在此要強調的是，考試作答上並沒有唯一正確之解答，引用學說、實務見解之多寡也不是多麼重要的事，考場上的決勝關鍵毋寧在於答題內容所呈現的思維及論理邏輯，因此考生們在準備考試上應優先熟讀各該見解背後的推論闡釋過程，如此方能應付詭譎多變的考題，而就算面對陌生的爭點也能夠臨機應變且從容作答。
　　筆者很榮幸本書能以新版次再度跟讀者見面，衷心感謝學稔的總編、責編及所有參與本書改版的辛苦編輯群，不時給予筆者撰寫及編排上的建議，也要謝謝太公及太婆今年度贊助筆者許多出席費，最後要特別對小閎就鼓勵、鞭策筆者完成此次改版致上謝意。本版次更齊全地收錄各該主題下的相關實務見解要旨，希望對於讀者能有實質上的幫助，也盼望在新冠肺炎疫情加劇的2022年，家人、朋友、讀者、考生們都能夠安然度過，並逐步適應與疫情共存的新生活型態。

林熙
2022.05.15


目錄
．刑法總則─刑事論罪．
1 從舊從輕原則
Q1 從舊從輕原則適用之時機？
2 刑法效力
Q1 在中國或港澳地區犯罪，是否為我國刑法效力所及？
3 立法解釋
Q1 身分公務員的認定標準為何？
Q2 公營事業承辦、監辦採購等人員是否屬授權公務員？
Q3 金融機構代收稅款人員所蓋印之繳款書收據聯，是否屬公文書？
Q4 重傷的認定標準及時點為何？
4 不純正不作為犯
Q1 不純正不作為犯的前提成立要件為何？
Q2 保證人地位之來源？
Q3 過失不純正不作為犯之要件釋疑？
5 未遂犯
Q1 如何判斷不能未遂中的無危險？
Q2 中止未遂與障礙未遂之分野與適用？
6 過失犯
Q1 過失犯之成立要件釋疑？
Q2 何謂超越承擔過失？
7 阻卻違法事由
Q1 發生挑唆防衛之情況時，行為人之防衛順序為何？
Q2 緊急危難情狀下之雙重性犯罪評價釋疑？
Q3 憲法基本權衝突之價值衡量結果，得否作為阻卻違法事由？
8 不法意識
Q1 不法意識之概念？
Q2 填補空白刑法之行政規章或命令，如何影響不法意識？
9 原因自由行為
Q1 原因自由行為之類型？
Q2 原因自由行為之適用要件？
10 錯誤
Q1 等價客體錯誤的法律效果？
Q2 事實錯誤與禁止錯誤之分野？
Q3 空白刑法補充規範之錯誤，係屬事實錯誤抑或禁止錯誤？
11 共同正犯
Q1 共同正犯之成立要件？
Q2 預備犯是否得成立共同正犯？
Q3 著手後之共同正犯應如何脫離？
12 幫助犯
Q1 幫助犯之成立要件？
Q2 幫助犯之因果關係如何判斷？
13 競合論
Q1 競合判斷體系之審查流程？
14 法條競合
Q1 法條競合的分野與內涵？
Q2 法條競合中應如何選擇最妥適且充分評價之刑法條文予以論罪？

．刑法總則─刑事制裁．
1 累犯
Q1 累犯加重規定，有無違反一行為不二罰原則？
Q2 累犯不分情節一律加重最低本刑規定，有無違反罪刑相當原則？
Q3 累犯更定其刑規定，有無違反一事不再理原則？
Q4 不符合刑法第59條之累犯個案，始得援引釋字第775號解釋意旨？
2 自首
Q1 犯罪未發覺前得為自首，關於犯罪是否發覺之認定？
Q2 單一案件之一部犯罪事實未經發覺者，是否仍得適用自首規定？
3 緩刑
Q1 行刑權時效完成後5年內未曾故意犯罪，得否類推適用緩刑規定？
4 假釋
Q1 受假釋人因故意更犯罪而一律撤銷其假釋，有無違反比例原則？
Q2 未逾1年之羈押日數不算入已執行期間內，是否違反平等原則？
5 時效
Q1 追訴權時效之起算日為何？
Q2 法院變更起訴法條是否影響追訴權時效之起算？
Q3 行刑權時效之期間、停止原因及消滅，可否目的性擴張其適用範疇？
6 保安處分
Q1 性犯罪者之強制治療期間，有無違反法律明確原則及比例原則？
Q2 保安處分之強制工作制度，是否違反比例原則及憲法明顯區隔原則？

．刑法總則─沒收．
1沒收論
Q1 沒收之基本思維？
2共同正犯沒收
Q1 數人共同犯罪時，對於違禁物、犯罪物應如何諭知沒收？
Q2 數人共同犯罪時，對於犯罪所得應如何諭知沒收？
Q3 對於未參與和解賠付之共同正犯，得否諭知沒收或追徵？
3第三人沒收
Q1 第三人沒收之前提要件？
4供犯罪所用之物
Q1 對於供犯罪所用之物，應如何解釋？
5犯罪所得
Q1 犯罪行為人與第三人間就犯罪所得沒收之競合，應如何為處理？
Q2 犯罪所得應如何計算？
Q3 犯罪所得之孳息得否沒收？
6利得沒收封鎖效果
Q1 犯罪所得發還被害人之解釋？
Q2 被害人如放棄民事求償權，應否宣告沒收？
Q3 犯罪行為人若僅對於部分被害人為賠付，應否宣告沒收？
Q4 被害人之民事求償權僅部分受償時，應否諭知沒收？
7估算認定犯罪所得及追徵之範圍與價額
Q1 就犯罪所得及追徵之範圍與價額為估算認定者，前提要件為何？
8過苛調節條款
Q1 特別刑法中之義務沒收，得否適用過苛調節條款？
9第三人對沒收標的存有權利
Q1 第三人對沒收標的之權利不受影響，應如何為解釋？

．刑法分則─國家法益．
1賄賂罪─職務上行為
Q1 賄賂罪之職務上行為，應如何認定？
Q2 立法委員之職務上行為？
Q3 地方各級民意代表之職務上行為？
Q4 司法警察是否因轄區不同、勤務不同，即影響主管事務之認定？
2賄賂罪─賄賂客體
Q1 貪污行為人繳回全部所得賄賂，但未繳交不正利益，應否減輕其刑？
3賄賂罪─對價關係
Q1 賄賂罪之對價關係，應如何認定？
4賄賂罪─圖利罪
Q1 圖利罪之不法利益內涵為何？
Q2 公務員故意不予查報違章建築之行為，是否存有圖利罪之不法利益？
5妨害投票罪
Q1 投票行賄罪之成立要件？
Q2 候選人於競選期間所提出之競選政見，何情形會構成投票行賄罪？
Q3 議員當選人行賄後因故不予宣誓就職，是否成立投票行賄罪？
Q4 以家戶作為投票賄賂之對象，是否影響投票交付賄賂罪之成立？
Q5 因支持親屬競選而虛遷戶籍，得否阻卻虛偽遷徙戶籍投票罪？

．刑法分則─社會法益．
1妨害公眾往來安全罪
Q1 妨害公眾往來安全罪中所稱之他法，概念為何？
Q2 妨害公眾往來安全罪與不能安全駕駛罪之法條適用？
2交通事故逃逸罪
Q1 交通事故逃逸罪之保護法益？
Q2 交通事故逃逸罪中所稱之逃逸，概念為何？
3偽造有價證券、文書、特種文書、署押罪
Q1 在本票上簽署非戶籍登記之姓名，是否成立偽造有價證券罪？
Q2 刑法上所稱之文書，要件為何？
Q3 獲得他人授權處理事務，於其死亡後得否再以該他人名義製作文書？
Q4 特種文書之本質及認定標準？
Q5 刑法上署押之定義
4公務員登載不實罪
Q1 公務員登載不實罪之公文書解釋？
Q2 公務員登載不實罪與變造公文書罪之分野？
Q3 使公務員登載不實罪中，形式審查與實質審查之區辨？
5賭博罪
Q1 私人住宅是否屬於賭博罪之公共場所或公眾得出入場所？
Q2 網路虛擬空間是否屬於賭博罪之公共場所或公眾得出入之場所？
Q3 包庇賭博罪之要件釋疑？

．刑法分則─個人法益．
1妨害幼童發育罪
Q1 妨害幼童發育罪之凌虐定義？
2遺棄罪
Q1傷害致死罪與遺棄致死罪之分野？
Q2違背義務遺棄罪之成罪釋疑？
3強制性交罪
Q1性自主權之內涵？
Q2強制性交罪中有關其他違反其意願之方法，應如何解釋？
Q3對未滿14歲男女為強制性交之加重處罰，是否包含剛滿14歲之男女？
Q4侵入住宅犯強制性交罪之構成要件釋疑？
4強制猥褻罪
Q1強制猥褻行為是否以觸碰被害人身體為必要？
Q2醫生利用觸診遂行猥褻行為，是否屬於其他違反意願之方法？
Q3強制猥褻罪與突襲觸摸罪之分野？
5強制罪
Q1強制罪之違法性審查要素？
6妨害秘密罪
Q1妨害秘密罪章中關於秘密之要件？
Q2駕駛汽車於公共道路上，是否屬於無故竊錄罪之非公開活動？
Q3使用GPS追蹤器蒐集車輛移動之信息，是否侵害駕駛人之隱私權？
Q4使用GPS追蹤器蒐集車輛信息，是否屬於無故竊錄罪之竊錄行為？
Q5無故竊錄罪中所稱之無故，概念為何？
Q6洩漏工商秘密罪中所稱之工商秘密，概念為何？
7妨害名譽罪
Q1 公然侮辱罪之審查流程？
Q2 行為自我負責原理在誹謗罪中之運用？
8竊佔罪
Q1 竊佔罪中所稱之竊佔，概念為何？
9詐欺罪
Q1 詐欺取財罪中所稱之交付，概念為何？
Q2 騙取他人簽附條件買賣契約並交付標的物，該當詐欺取財／得利罪？
Q3 被害人未確實查證詐術之真實性，是否仍得論以詐欺取財罪？
Q4 被害人就受騙取之財物具有法律上權利，是否仍得論以詐欺取財罪？
Q5 詐欺罪之犯罪行為流程，如何影響從舊從輕原則之適用？
Q6 對公眾散布之加重詐欺罪，其對象應否限於不特定多數之公眾？
10背信罪
Q1 背信罪中有關違背其任務之行為，應如何判斷？
11妨害電腦使用罪
Q1 妨害電腦使用罪章中有關無故之解釋？
Q2 因調查配偶有無外遇而涉犯破壞電磁紀錄罪，是否屬非無故？
Q3 破壞電磁紀錄罪中所稱之取得，應如何解釋？
Q4 妨害公務機關電腦使用罪之構成要件釋疑？
Q5 公立學校是否屬於妨害公務機關電腦使用罪所規範之公務機關？

．刑事訴訟法─基本概念與訴訟主體．
1土地管轄
Q1 利用網際網路遂行犯罪之案件，管轄法院是否限於實際行為地？
2牽連管轄
Q1 具備相同管轄權之相牽連案件，其合併審理之依據及適用限制？
Q2 相牽連案件之合併審判與否，應否受當事人主觀意見之拘束？
3迴避
Q1 曾參與確定判決之法官，於其再審案件中應否自行迴避？
Q2 審判中曾依職權發動或作成強制處分之法官，應否自行迴避？
Q3 迴避制度中關於足認其執行職務有偏頗之虞者，應如何認定？
4送達
Q1 指定送達代收人之要件及送達效力之認定？
Q2 補充送達關於同居人之解釋？
5遲誤期間之聲請回復原狀
Q1 告訴人未請求上訴而檢察官遲誤上訴期間，得否聲請回復原狀？
Q2 信賴法院錯誤記載之較長抗告期間致抗告逾期，得否聲請回復原狀？
Q3 關於遲誤不變期間之回復原狀制度，管轄法院及審理流程為何？
6被告
Q1 被告放棄強制辯護依賴權之前提要件？
Q2 判決確定後之被告，得否向判決之原審法院聲請交付卷證影本？
Q3 被告於訴訟期間受輔助宣告，須否經輔助人同意始得續行訴訟？
7辯護人
Q1 刑事訴訟程序中有關辯護人之權限及其限制？
Q2 被告應否接受律師辯護活動所產生一切有利或不利之法律效果？
Q3 法院得否審查辯護人實質上有無善盡其適當有效之辯護？
Q4 辯護人收受開庭通知後，得否以他案件衝庭為由請求改訂庭期？

．刑事訴訟法─強制處分．
1羈押
Q1 預防性羈押之審查要件？
Q2 看守所人員監視第三人接見羈押中被告所得之證據，有無證據能力？
Q3 法院為管轄競合之不受理判決是否屬當然撤銷羈押之事由？
2攔停
Q1 警察攔停交通工具時，得以檢視、搜查之範圍？
3搜索
Q1 搜索地點並非受搜索人住所之有令狀搜索，是否屬於合法搜索？
Q2 附帶搜索之實施與否，係該當現行犯之前提要件？
Q3 無令狀搜索之類型及其要件？
Q4 逕行搜索或緊急搜索後未依法陳報法院，所扣得之物有無證據能力？
Q5 同意搜索及撤回同意搜索之要件？
Q6 執行搜索時在何種條件下，得不於執行前出示搜索票予受搜索人？
Q7 夜間搜索或扣押之容許要件解釋？
4扣押
Q1 偵查機關應適用何種程序扣押過去已結束之通訊內容？
Q2 被告自願提出已存在之通信紀錄，是否須向法院聲請核發令狀？
Q3 關於保全扣押裁定之程序性事項，是否須經嚴格證明程序為審查？
Q4 扣押之贓物已無留存必要而應發還者，被害人是否須為發還之請求？
Q5 另案扣押之合法性釋疑？
Q6 司法警察勘察犯罪現場時，發現的另案證據得否予以扣押？
5採驗
Q1 強制採驗與同意採驗之法規依據及其要件？
Q2 交通警員在何種條件下，得對肇事駕駛人強制採驗體內酒精濃度值？
6GPS追蹤器偵查
Q1 偵查機關安裝GPS追蹤器於他人車上，是否屬於合法的強制偵查？
7通訊監察
Q1 合法監聽所側錄之被告自白，於證據法上之定性及其證據能力？
Q2 違法監聽所取得之內容及其衍生證據，是否得適用權衡法則？
Q3 另案監聽所取得之內容及其衍生證據，是否具有證據能力？
Q4 另案監聽所取得之內容如未陳報法院審查，應否排除其證據能力？

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