Chapter 8 　債之發生

Section 1　前言

債之發生原因不一，可分為兩類。第一，基於法律行為而生之債，稱為意定之債，而契約正是意定之債主要發生原因；第二，基於法律規定而生之債， 稱為法定之債，民法債編中所規定者有締約上過失、無因管理、不當得利及侵權行為1。

債法主要得分之關鍵，是請求權基礎。一個考題當中，可能構成的請求權基礎，都會是改題老師配分之關鍵，但請求權基礎如何探求，前提是考生必須找出債之發生原因為何，只有知道當事人間債之關係，才能寫出對的請求權基礎，這也是本書在債之發生原因，花很多心力撰寫的原因，希望讀者可以對債之發生原因有一定程度之熟稔，在考場上可以得心應手的運用。筆者將於本章以下各節中一一介紹各個債之發生原因以及相關考點。

Section 2　契約

壹、契約之成立

民法第153條第1項規定：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」可以得知，契約之成立須以當事人意思表示一致為必要，而意思表示之合致，係由要約與承諾一致所構成，此為契約成立之原則。但法律煩就是煩在通常會有例外，例如：意思實現、交錯要約，這些都不是典型一方要約而另一方給予承諾的類型，於下詳述之。

一、要約與承諾

1 要約

1. 要約之成立

⑴ 要約性質

要約係典型之意思表示，故須具備意思表示之要件，方能成立2。意思表示之要件為：行為人主觀上必須具有行為意思、表示意識、效果意識；客觀上具有表示行為，方成立之。

⑵ 要約與要約之引誘

要約之引誘，係指引誘他人向其表示要約之行為。雖理論上要約與要約引誘截然可分，惟實務上常頗難分辨，因此遇到關於要約與要約引誘之區分的考點，應就以下流程3加以思考判定表意人所為之意思表示究竟為要約或要約之引誘。

① 表意人明示為要約或要約之引誘，依其表示。

② 民法第154條第2項之法定情形，依其規定4。故貨物標定賣價陳列，視為要約；價目表之寄送，非要約。

③ 非上開情形時，應解釋當事人之真意，可以參考之因素如下：

表示內容是否具體詳盡、是否注意相對人之性質、要約係對一人或多數人為之、當事人間之磋商過程、交易慣例等。

因此，表意人之表意行為性質不明時，可依上開參考因素判斷究竟是為要約或要約之引誘，倘若表意人之表示內容具體詳盡、交易情形通常注意相對人之性質時，即可往要約的方向解題。

Chapter 8 　債之發生

Section 1　前言

債之發生原因不一，可分為兩類。第一，基於法律行為而生之債，稱為意定之債，而契約正是意定之債主要發生原因；第二，基於法律規定而生之債， 稱為法定之債，民法債編中所規定者有締約上過失、無因管理、不當得利及侵權行為1。

債法主要得分之關鍵，是請求權基礎。一個考題當中，可能構成的請求權基礎，都會是改題老師配分之關鍵，但請求權基礎如何探求，前提是考生必須找出債之發生原因為何，只有知道當事人間債之關係，才能寫出對的請求權基礎，這也是本書在債之發生原因，花很多心力撰寫的原因...

首先，筆者私心很愛喝一芳水果茶，但此絕非筆名之來由，而是出於對家父的孝心（外加其利誘），只好讓家父成為書皮上的作者，讓他過過乾癮。

瘋狂趕稿了數個月，終於完成了本書，回想起寫書的每一天，總是戰戰兢兢，深怕哪個議題沒有寫到，哪個爭點寫不好，用字遣詞反芻不下百次。希望這本書帶給讀者們的價值，無非是能夠用白話的方式，讓讀者了解民法的深奧；用言簡意賅的模板，讓讀者可以在考前快速複習每一個可以在答題上運用的武器。

面對考試，呈現在考卷上的，是閱卷老師唯一可以評分的素材，或許讀者常面臨的問題是，念了很多法律書籍但總是無法點出爭點意識，或是無法在有限時間內簡明扼要答題，而解決這些問題，正是作者書寫這本書的中心思想。當然，民法是一門複雜的學科，尤其是債法，曾經有老師提及到，學習民法就像是剝洋蔥，需要一層一層剝開，才能了解箇中滋味，因此還是希望行有餘力的讀者，能多多閱讀民法教科書。

高普、地特、國營、司特（近年書記官除外，有夠冷〈ㄅㄧㄢˋ〉門〈ㄊㄞˋ〉）等考試中的民法試題，其實大部分都是考民法基本概念的運用，獨門暗器或是新興判決改題，反而只佔少數，所以讀者們只要靜下心好好就基本觀念穩紮穩打，利用答題模板知悉考卷上應該如何呈現爭點意識，相信民法的分數不會讓大家失望的。

最後，感謝曉玉姐的鼓勵，讓初試啼聲嘗試寫作的我，多了很多信心，以及責編肇昌細心地為我補充疏漏之處，讓本書的內容更加完整；感謝好友賈斯頓給了許多建議與協助、也感謝家人體諒我趕稿時的忙碌，當然也感謝筆者的寵物們，天生可愛瓦解了這段期間的煩躁，媽會繼續賺奶粉錢的∼

國考只是人生中的一小部分，希望大家能保持樂觀的心，也希望這本書能幫助大家在考場上找出題目怪怪的地方，然後do things right，你的分數就掌握在你的手中，祝大家早日上岸、金榜題名。

一芳

2019.01.18 於貓空大學

首先，筆者私心很愛喝一芳水果茶，但此絕非筆名之來由，而是出於對家父的孝心（外加其利誘），只好讓家父成為書皮上的作者，讓他過過乾癮。

瘋狂趕稿了數個月，終於完成了本書，回想起寫書的每一天，總是戰戰兢兢，深怕哪個議題沒有寫到，哪個爭點寫不好，用字遣詞反芻不下百次。希望這本書帶給讀者們的價值，無非是能夠用白話的方式，讓讀者了解民法的深奧；用言簡意賅的模板，讓讀者可以在考前快速複習每一個可以在答題上運用的武器。

面對考試，呈現在考卷上的，是閱卷老師唯一可以評分的素材，或許讀者常面臨的問題是，念了很多法律...

民總編
Chapter 1 　權利主體與客體
Section 1　權利主體‧1-3
壹、自然人‧1-3
貳、法人‧1-11
Section 2　權利客體‧1-16
壹、不動產與動產‧1-16
貳、主物與從物‧1-17
參、天然孳息‧1-18
Chapter 2 　法律行為
Section 1　成立要件及生效要件‧2-3
壹、法律行為之成立要件‧2-3
貳、法律行為之生效要件‧2-3
Section 2　法律行為之種類‧2-11
Chapter 3 　行為能力
Section 1　完全行為能力‧3-3
壹、行為能力之定義‧3-3
貳、完全行為能力人‧3-3
參、輔助宣告‧3-5
Section 2　限制行為能力‧3-15
壹、不必得法定代理人允許之法律行為‧3-15
貳、應得法定代理人允許之法律行為‧3-17
Section 3　無行為能力‧3-35
Chapter 4 　意思表示
Section 1　意思表示之生效‧4-3
壹、無相對人之意思表示‧4-3
貳、有相對人之意思表示‧4-3
Section 2　意思表示之瑕疵‧4-7
壹、意思表示不一致‧4-7
貳、意思表示不自由‧4-22
Chapter 5 　代理
Section 1　有權代理‧5-3
壹、代理之要件‧5-3
貳、代理之法律效果‧5-6
Section 2　自己代理與雙方代理‧5-13
壹、自己代理‧5-13
貳、雙方代理‧5-13
Section 3　無權代理‧5-17
壹、狹義無權代理‧5-17
貳、表見代理‧5-19
Chapter 6 　消滅時效
壹、消滅時效之意義‧6-3
貳、消滅時效之客體‧6-3
參、消滅時效之期間‧6-5
肆、消滅時效之起算‧6-6
伍、時效中斷與不完成‧6-7
陸、消滅時效完成之效力‧6-15
債法編 第一部分 債編總則
Chapter 7 　緒論
Section 1　債之基本原則‧7-3
壹、債權平等原則‧7-3
貳、債權相對性原則‧7-3
Section 2　縱看債編體系‧7-7
Chapter 8 　債之發生
Section 1　前言‧8-3
Section 2　契約‧8-4
壹、契約之成立‧8-4
貳、契約之義務‧8-12
參、懸賞廣告‧8-16
肆、定型化契約‧8-20
Section 3　締約上之過失‧8-26
壹、概說‧8-26
貳、適用問題‧8-26
參、損害賠償‧8-27
Section 4　無因管理‧8-31
壹、概說‧8-31
貳、要件‧8-31
參、類型‧8-31
Section 5　不當得利‧8-41
壹、概說‧8-41
貳、體系‧8-41
參、類型‧8-42
肆、返還客體‧8-62
伍、返還範圍‧8-64
陸、第三人之不當得利返還‧8-67
Section 6　侵權行為‧8-70
壹、概說‧8-70
貳、體系‧8-71
參、一般之侵權責任‧8-71
肆、特殊之侵權責任‧8-80
伍、侵權行為之賠償方法與範圍‧8-101
陸、人格權之侵權責任‧8-114
柒、消滅時效‧8-123
Chapter 9 　債之效力
Section 1　前言‧9-3
Section 2　履行輔助人‧9-4
壹、概說‧9-4
貳、要件‧9-4
參、類推第224條之情形‧9-6
Section 3　給付不能‧9-7
壹、概說‧9-7
貳、自始給付不能‧9-8
參、嗣後給付不能‧9-11
專　題 代償請求權之其他爭議‧9-12
Section 4　給付遲延‧9-30
壹、概說‧9-30
貳、要件‧9-30
參、法律效果‧9-31
肆、受領遲延‧9-37
Section 5　不完全給付‧9-42
壹、概說‧9-42
貳、要件‧9-42
參、法律效果‧9-43
肆、拒絕給付之定位‧9-44
Section 6　債務不履行之損害賠償‧9-46
壹、概說‧9-46
貳、損害賠償之範圍‧9-46
參、讓與請求權‧9-47
肆、違約金‧9-48
Chapter 10 　第三人契約
Section 1　第三人利益契約‧10-3
壹、概說‧10-3
貳、類型‧10-3
參、真正利益第三人契約之法律關係‧10-4
Section 2　第三人負擔契約‧10-12
壹、意義‧10-12
貳、債務人之責任‧10-12
Chapter 11　債之移轉
Section 1　債權讓與‧11-3
壹、概說‧11-3
貳、意義‧11-3
參、要件‧11-3
肆、債權讓與之效力‧11-4
伍、債權雙重讓與‧11-8
Section 2　債務承擔‧11-13
壹、概說‧11-13
貳、類型‧11-13
Chapter 12　債之保全與抗辯權
Section 1　前言‧12-3
Section 2　抗辯權‧12-4
壹、同時履行抗辯權‧12-4
貳、不安抗辯權‧12-7
Section 3　代位權‧12-8
壹、意義‧12-8
貳、要件‧12-8
參、行使方法‧12-9
肆、法律效果‧12-9
Section 4　撤銷權‧12-13
壹、意義‧12-13
貳、要件‧12-13
參、法律效果‧12-15
肆、除斥期間‧12-16
Chapter 13　債之消滅
Section 1　前言‧13-3
Section 2　清償‧13-4
壹、意義‧13-4
貳、要件‧13-4
債法編 第二部分 債編各論
Chapter 14　緒論
Chapter 15　買賣契約
Section 1　前言‧15-3
Section 2　買賣契約之效力‧15-4
壹、出賣人之義務‧15-4
專　題 買受人物之瑕疵擔保權利之行使時點‧15-10
貳、買受人之義務‧15-21
Section 3　危險負擔‧15-25
壹、概說‧15-25
貳、危險負擔之原則‧15-25
Chapter 16　贈與契約
Section 1　贈與契約之成立‧16-3
壹、依據‧16-3
貳、撤銷權‧16-3
Section 2　贈與契約之效力‧16-4
壹、受贈人之給付請求權‧16-4
貳、債務不履行‧16-4
參、瑕疵擔保責任‧16-5
Chapter 17　租賃契約
Section 1　租賃契約之成立‧17-3
Section 2　租賃契約之效力‧17-4
壹、契約雙方之義務‧17-4
貳、債務不履行‧17-5
參、瑕疵擔保責任‧17-10
肆、債之保全‧17-10
伍、契約主體之變更‧17-12
陸、轉租‧17-21
柒、法定默示更新‧17-26
Chapter 18 　承攬契約
Section 1　承攬契約之成立‧18-3
Section 2　承攬契約之效力‧18-4
壹、契約雙方之義務‧18-4
貳、債務不履行‧18-7
參、瑕疵擔保責任‧18-16
肆、危險負擔‧18-22
Section 3　承攬契約之消滅‧18-24
壹、法定終止‧18-24
貳、任意終止‧18-24
Chapter 19 　委任契約
Section 1　委任契約之成立‧19-3
Section 2　委任契約之效力‧19-4
壹、契約雙方之義務‧19-4
貳、債務不履行‧19-6
Section 3　委任契約之消滅‧19-10
壹、法定終止‧19-10
貳、意定終止‧19-10
專論　借名登記契約
Section 1　借名登記契約之成立‧M-3
Section 2　借名登記契約之效力‧M-4
壹、內部效力‧M-4
貳、外部效力‧M-5

民總編
Chapter 1 　權利主體與客體
Section 1　權利主體‧1-3
壹、自然人‧1-3
貳、法人‧1-11
Section 2　權利客體‧1-16
壹、不動產與動產‧1-16
貳、主物與從物‧1-17
參、天然孳息‧1-18
Chapter 2 　法律行為
Section 1　成立要件及生效要件‧2-3
壹、法律行為之成立要件‧2-3
貳、法律行為之生效要件‧2-3
Section 2　法律行為之種類‧2-11
Chapter 3 　行為能力
Section 1　完全行為能力‧3-3
壹、行為能力之定義‧3-3
貳、完全行為能力人‧3-3
參、輔助宣告‧3-5
Section 2　限制行為能力‧3-15
壹、不必得法定代理人允許之法...