第二章婚姻

第一節、 婚約

貳、婚約之解除

一、 解除婚約之事由

（一） 合意解除

民法雖未明文規定當事人得否合意解除婚約，惟實務、學說均肯認之。

（二） 法定解除

1、 解除之事由

（1） 婚約訂定後再與他人訂定婚約或結婚者（民§976Ⅰ○1）

（2） 故違結婚期約者（民§976Ⅰ○2）

（3） 生死不明已滿一年者（民§976Ⅰ○3）

（4） 有重大不治之病者（民§976Ⅰ○4）

無論該重大不治之疾病係在訂婚前或訂婚後發生，他方均得解除婚約。惟如他方於訂婚前即明知另一方有重大疾病存在，是否仍得解除婚約？學者基於種族衛生及將來婚姻共同生活之安全考量，採肯定見解。

（5） 有花柳病或其他惡疾者（民§976Ⅰ○5）

（6） 婚約訂定後成為殘廢者（民§976Ⅰ○6）

訂婚前成為殘廢者，無本款之適用，應予注意。惟如訂婚前已殘廢，但刻意隱瞞他方者，他方得以被詐欺為由撤銷婚約。

（7） 婚約訂定後與人通姦者（民§976Ⅰ○7）

（8） 婚約訂定後受徒刑之宣告者（民§976Ⅰ○8）

（9） 有其他重大事由者（民§976Ⅰ○9）

2、 解除之方法

解除婚約，僅須以意思表示向他方為之即可，不必以訴為之。惟如事實上不能向他方為解除之意思表示時，無須為意思表示，自得為解除時起，不受婚約之拘束（民§976Ⅱ）。

☆未成年人解除婚約，須否得法定代理人之同意？

一、 肯定說

應類推適用民法第1049條規定，須得法定代理人之同意。

二、 否定說

有法定離婚原因時，未成年人得單獨訴請離婚，不受民法第1049條規定之限制；則有法定解除婚約之事由時，未成年人亦無須得法定代理人同意，即得解除婚約。

三、 小結

限制未成年人之解除權行使，有時反而不利於未成年人，宜採後說。

二、 解除婚約之法律效果

（一） 損害賠償責任

1、 財產上損害賠償

依民法第976條之婚約解除事由解除婚約時，無過失之一方，得向有過失之他方，請求賠償其因此所受之損害（民§977Ⅰ）。本條所謂「有無過失」，係指對於民法第976條法定婚約解除事由之發生有無過失而言，有過失者始負損害賠償責任。

2、 非財產上損害賠償

前項情形，雖非財產上之損害，無過失之受害人，亦得向有過失之他方請求賠償相當之金額（民§977Ⅱ）。又非財產上之損害賠償請求權係專屬權，自不得讓與或繼承，但已依契約承諾或已起訴者，不在此限（民§977Ⅲ）。

3、 附帶一提，民法上尚有「違反婚約之損害賠償責任」，即婚約當事人之一方，無民法第976條之理由而違反婚約者，對於他方應負損害賠償之責，無過失之受害人尚得請求非財產上之損害賠償（民§§978、979）。

惟於立法論上，學者認為應刪除民法第978、979條關於「婚約違反」此一類型之規定。蓋無理由之婚約違反可被民法第976條第1項第9款之「其他重大事由」所涵蓋，亦即，他方依民法第976條第1項第9款之規定解除婚約即可。

（二） 贈與物返還責任

依民法第979條之1規定：「因訂定婚約而為贈與者，婚約無效、解除或撤銷時，當事人之一方，得請求他方返還贈與物。」此請求權之行使，不以權利人無過失為要件。

又訂立婚約後，當事人之一方「死亡」者，他方得否依民法第979條之1規定請求返還贈與物，向有疑義。本條之立法理由謂：「至於因當事人之一方死亡而婚約消滅時，當然不得請求返還贈與物，自無庸明文規定」，是以他方不得請求返還因訂定婚約而贈與之物。

實例演練

【104地特三等戶政】

甲男與乙女，自幼由其父母合意代為訂定婚約。嗣甲、乙成年，於同一工作場所相識始知上情，惟雙方均無異議，故互相承認婚約，並論及婚嫁。然好景不常，甲因工作關係，認識酒店女公關丙女，進而熱戀，置乙女於不顧，荒廢工作。甲男之父母見狀，為讓甲男早與丙女斷絕往來，遂一再督促甲、乙結婚。甲見父母催婚甚急，遂向乙女表明結婚之意，惟乙女見甲男沈迷酒色，不願與之結婚。試申論下列問題：

（一） 甲男與乙女，自幼由其父母合意代為訂定婚約，該婚約效力為何？又嗣甲、乙成年，互相承認自幼由其父母合意代訂之婚約，該婚約效力為何？（12分）

（二） 甲男、乙女得否依法向對方表示解除兩造所訂之婚約？（13分）

【題型分析】

（一）甲、乙婚約之效力，涉及民法第972條婚約應由當事人自行訂定之要件，及違反之法律效果。

（二）甲、乙得否依法解除婚約，則係涉及民法第976條法定婚約解除事由之解釋與運用，各位須對本條之各款事由稍有印象。

【答題大綱】

（一） 由甲、乙父母代訂之婚約，無效；甲、乙互相承認婚約，係自行訂定婚約而為有效

1、 甲、乙由其父母代為訂定之婚約，無效

2、 甲、乙互相承認由其父母代訂之婚約，該婚約係甲、乙自行訂定之婚約，有效

（1） 實務見解：父母代訂之婚約，經當事人雙方承認，可認為係自行訂定之婚約

（2） 涵攝：甲、乙互相承認婚約可認係自行訂定新婚約，故為有效

（二） 乙女得依第976條第1項第9款向甲男表示解除婚約

1、 乙得向甲表示解除婚約

（1） 第976條第1項第9款規定，及「有其他重大事由」之判斷標準

（2） 涵攝：可認甲乙已不可期待維持婚約並進入婚姻關係，乙得解除婚約

（3） 小結：乙得向甲表示解除婚約，若有損害，並得請求損害賠償

2、 甲不得向乙表示解除婚約

（1） 乙女無第976條第1項各款之事由，甲不得主張解除婚約

（2） 發生第976條第1項第9款重大事由之本人得否依此解除契約？

【參考擬答】

（一） 由甲、乙父母代訂之婚約，無效；甲、乙互相承認婚約，係自行訂定婚約而為有效。茲分述理由如下：

1、 甲、乙由其父母代為訂定之婚約，無效

（1） 按婚約應由男女當事人自行訂定，民法（下同）第972條定有明文，其由父母代為訂定者，實務、學說見解均認為該婚約當然無效。

（2） 本件甲男與乙女，自幼由其父母合意代為訂定之婚約，依上開說明，應屬無效。

2、 甲、乙互相承認由其父母代訂之婚約，該婚約係甲、乙自行訂定之婚約，有效

（1） 婚約為不許代理之法律行為，縱本人承認父母代訂之婚約，亦不適用關於無權代理行為得經本人承認而生效力之規定。惟實務見解認為，如該婚約經當事人雙方承認，可認為係當事人自行訂定之新婚約。

（2） 本題甲、乙成年後，互相承認自幼由其父母合意代訂之婚約，該父母代訂之原婚約係自始無效，自不因本人之承認而發生效力，然甲、乙互相承認婚約，可認甲、乙係自行訂定新婚約，而為有效。

（二） 乙女得依第976條第1項第9款向甲男表示解除婚約

1、 乙得向甲表示解除婚約

（1） 依第976條第1項第9款規定，婚約當事人之一方，有其他重大事由者，他方得解除婚約。本款乃本條項之概括規定，其所謂「有其他重大事由」，應斟酌當事人之教育程度、地位、職業等各情節，依社會之一般觀念判斷之。

（2） 本題甲男沈迷酒色，尚無第976條第1項第1款至第8款之法定解除婚約事由。然甲男與丙女熱戀，置乙女於不顧，且荒廢工作，依社會之一般觀念，可認為已不可期待乙維持婚約而與甲進入婚姻關係，該當同條項第9款之其他重大事由，乙得依此解除婚約。

（3） 據此，乙得依第976條第1項第9款向甲表示解除兩造所訂之婚約，且甲為對此法定婚約解除事由之發生有過失之一方，是以乙若受有損害，並得依第977條之規定，向甲請求損害賠償。

2、 甲不得向乙表示解除婚約

（1） 乙女因甲男沈迷酒色而不願與之結婚，並非第976條第1項各款規定之法定解除事由，故甲不得主張解除婚約。

（2） 另，雖有認發生第976條第1項第9款之重大事由之本人亦得解除契約，惟依本條之文義，應僅他方得解除婚約。從而，甲不得依本規定向乙表示解除婚約。

3、 附值一提者係，民法雖未明文規定當事人得否合意解除婚約，惟實務、學說均予肯認。故本題甲因與丙熱戀而置乙於不顧，乙亦已不願與甲結婚，甲、乙亦得合意解除婚約。

第二章婚姻

第一節、 婚約

貳、婚約之解除

一、 解除婚約之事由

（一） 合意解除

民法雖未明文規定當事人得否合意解除婚約，惟實務、學說均肯認之。

（二） 法定解除

1、 解除之事由

（1） 婚約訂定後再與他人訂定婚約或結婚者（民§976Ⅰ○1）

（2） 故違結婚期約者（民§976Ⅰ○2）

（3） 生死不明已滿一年者（民§976Ⅰ○3）

（4） 有重大不治之病者（民§976Ⅰ○4）

無論該重大不治之疾病係在訂婚前或訂婚後發生，他方均得解除婚約。惟如他方於訂婚前即明知另一方有重大疾病存在，是否仍得解除婚約？學者基於種族衛生及將...

序

首先，筆者私心很愛喝一芳水果茶，但此絕非筆名之來由，而是出於對家父的孝心（外加其利誘），只好讓家父成為書皮上的作者，讓他過過乾癮。

瘋狂趕稿了數個月，終於完成了本書，回想起寫書的每一天，總是戰戰兢兢，深怕哪個議題沒有寫到，哪個爭點寫不好，用字遣詞反芻不下百次。希望這本書帶給讀者們的價值，無非是能夠用白話的方式，讓讀者了解民法的深奧；用言簡意賅的模板，讓讀者可以在考前快速複習每一個可以在答題上運用的武器。

面對考試，呈現在考卷上的，是閱卷老師唯一可以評分的素材，或許讀者常面臨的問題是，念了很多法律書籍但總是無法點出爭點意識，或是無法在有限時間內簡明扼要答題，而解決這些問題，正是作者書寫這本書的中心思想。當然，民法是一門複雜的學科，因此還是希望行有餘力的讀者，能多多閱讀民法教科書。

高普、地特、國營、司特（近年書記官除外，有夠冷〈ㄅㄧㄢˋ〉門〈ㄊㄞˋ〉）等考試中的民法試題，其實大部分都是考民法基本概念的運用，獨門暗器或是新興判決改題，反而只佔少數，所以讀者們只要靜下心好好就基本觀念穩紮穩打，利用答題模板知悉考卷上應該如何呈現爭點意識，相信民法的分數不會讓大家失望的。

最後，感謝曉玉姐的鼓勵，讓初試啼聲嘗試寫作的我，多了很多信心，以及責編旼甄提供許多寶貴意見，讓整本書更為充實；感謝好友賈斯頓給了許多建議與協助、也感謝家人體諒我趕稿時的忙碌，當然也感謝筆者的寵物們，天生可愛瓦解了這段期間的煩躁，媽會繼續賺奶粉錢的～

國考只是人生中的一小部分，希望大家能保持樂觀的心，也希望這本書能幫助大家在考場上找出題目怪怪的地方，然後do things right，你的分數就掌握在你的手中，祝大家早日上岸、金榜題名。

一芳

2019.01.10 於貓空大學

序

首先，筆者私心很愛喝一芳水果茶，但此絕非筆名之來由，而是出於對家父的孝心（外加其利誘），只好讓家父成為書皮上的作者，讓他過過乾癮。

瘋狂趕稿了數個月，終於完成了本書，回想起寫書的每一天，總是戰戰兢兢，深怕哪個議題沒有寫到，哪個爭點寫不好，用字遣詞反芻不下百次。希望這本書帶給讀者們的價值，無非是能夠用白話的方式，讓讀者了解民法的深奧；用言簡意賅的模板，讓讀者可以在考前快速複習每一個可以在答題上運用的武器。

面對考試，呈現在考卷上的，是閱卷老師唯一可以評分的素材，或許讀者常面臨的問題是，念了很多...

◎親屬編
Chapter 1 　緒論
壹、身分行為之特色‧1-3
貳、親屬通則‧1-4

Chapter 2 　婚姻
Section 1　婚約‧2-3
壹、婚約之要件‧2-3
貳、婚約之解除‧2-4
Section 2　結婚之要件‧2-11
壹、形式要件‧2-11
貳、實質要件‧2-12
Section 3　婚姻之普通效力‧2-29
壹、夫妻之同居義務‧2-29
貳、夫妻之住所‧2-30
參、日常家務代理權‧2-30
肆、家庭生活費用之分擔方式‧2-30
Section 4　夫妻財產制‧2-34
壹、通則‧2-34
貳、法定財產制‧2-35
參、約定財產制‧2-46
Section 5　離婚‧2-59
壹、兩願離婚‧2-59
貳、裁判離婚‧2-61
參、調解與和解離婚‧2-65
肆、離婚之效力‧2-65

Chapter 3 　父母子女
Section 1　子女之稱姓‧3-3
壹、婚生子女之姓氏‧3-3
貳、非婚生子女之姓氏‧3-3
Section 2　婚生子女‧3-7
壹、婚生推定‧3-7
貳、婚生否認‧3-8
Section 3　非婚生子女‧3-17
壹、基礎概念‧3-17
貳、準正‧3-17
參、認領‧3-19
Section 4　收養‧3-35
壹、收養之要件‧3-35
貳、收養之效力‧3-42
參、收養之終止‧3-44
Section 5　親權‧3-54
壹、親權之意義‧3-54
貳、親權之內容‧3-54
參、親權之行使‧3-57

Chapter 4 　監護
Section 1　未成年人之監護‧4-3
壹、監護人之設置原因‧4-3
貳、監護人之確定‧4-3
參、監護人之權限‧4-5
Section 2　成年人之監護及輔助‧4-8
壹、監護人及輔助人之設置原因‧4-8
貳、監護人及輔助人之選定‧4-8

Chapter 5 　扶養
壹、概說‧5-3
貳、扶養之發生要件‧5-3
參、扶養之範圍及順序‧5-5
肆、扶養之程度及方法‧5-7
伍、扶養義務之減免‧5-7

◎繼承編
Chapter 6 　遺產繼承人
Section 1　繼承權之發生‧6-3
壹、積極要件‧6-3
貳、消極要件‧6-4
Section 2　繼承之主體與應繼分‧6-11
壹、繼承人‧6-11
貳、應繼分‧6-14
Section 3　繼承回復請求權‧6-37
壹、基礎概念‧6-37
貳、繼承回復請求權之性質‧6-37
參、繼承回復請求權之行使‧6-38
肆、罹於消滅時效期間之效力‧6-42
伍、繼承回復請求權之拋棄‧6-44

Chapter 7 　遺產之繼承
Section 1　繼承之效力‧7-3
壹、繼承之標的‧7-3
貳、繼承之費用‧7-3
參、遺產酌給請求權‧7-3
Section 2　遺產之計算分配‧7-7
壹、繼承遺產之分配‧7-7
貳、繼承債務之清償‧7-14
Section 3　遺產之清算程序‧7-29
壹、法定清算程序‧7-29
貳、自行清算程序‧7-31
Section 4　繼承之類型‧7-42
壹、無限責任‧7-42
貳、拋棄繼承‧7-42
參、無人承認之繼承‧7-45

Chapter 8 　遺囑
Section 1　通則‧8-3
壹、遺囑之特性‧8-3
貳、遺囑能力‧8-3
參、遺囑之內容‧8-3
Section 2　遺囑之方式‧8-4
壹、自書遺囑‧8-4
貳、公證遺囑‧8-5
參、密封遺囑‧8-5
肆、代筆遺囑‧8-6
伍、口授遺囑‧8-6
陸、遺囑見證人之資格‧8-7
Section 3　遺囑之撤回‧8-8
壹、基礎概念‧8-8
貳、遺囑撤回之方式‧8-8
Section 4　遺贈‧8-14
壹、遺贈之意義‧8-14
貳、遺贈之要件‧8-14
參、遺贈之承認與拋棄‧8-15
肆、遺贈之效力‧8-15
伍、遺贈物上代位之推定‧8-15
陸、附負擔之遺贈‧8-16
柒、遺贈與死因贈與‧8-17
Section 5　特留分‧8-21
壹、特留分之比例‧8-21
貳、特留分扣減權‧8-21

Appendix　參考文獻

◎親屬編
Chapter 1 　緒論
壹、身分行為之特色‧1-3
貳、親屬通則‧1-4

Chapter 2 　婚姻
Section 1　婚約‧2-3
壹、婚約之要件‧2-3
貳、婚約之解除‧2-4
Section 2　結婚之要件‧2-11
壹、形式要件‧2-11
貳、實質要件‧2-12
Section 3　婚姻之普通效力‧2-29
壹、夫妻之同居義務‧2-29
貳、夫妻之住所‧2-30
參、日常家務代理權‧2-30
肆、家庭生活費用之分擔方式‧2-30
Section 4　夫妻財產制‧2-34
壹、通則‧2-34
貳、法定財產制‧2-35
參、約定財產制‧2-46
Section 5　離婚‧2-59
壹、兩願離婚‧2-59
貳、裁判離婚‧2-61
參...