Chapter 3 　證據

Section 1　概說

壹、概說

刑事訴訟之目的，在於確定國家對被告具體刑罰權之「有無」及其「範圍」。而「犯罪事實」之有無屬於前者，在被告方面受不自證己罪、無罪推定諸原則之保障，故享有緘默權、辯明權，自白須具任意性方有證據能力等；在法院方面採證據裁判主義，應踐行嚴格證明法則，亦即，法院於審判期日踐行調查證據程序時，「只能」使用法定之證據方法（人的證據方法與物的證據方法），此一法定證據方法須經法定調查程序，始得據以認定犯罪事實並採為裁判之基礎。正因為如此，刑訴第154條第2項才會規定，「犯罪事實」應依證據認定之，無證據不得認定「犯罪事實」；同法第156條第4項規定，被告未經自白，又無證據，不能僅因其拒絕陳述或保持緘默，而推斷其「罪行」，均揭櫫上開意旨。

貳、核心概念：嚴格證明＝證據能力＋合法調查

一、嚴格證明v.自由證明3

關於法院所使用證明犯罪事實之方法，有「嚴格證明」與「自由證明」之區別：

1 涉及犯罪事實要件之該當性、有責性及違法性，或刑罰加重、減輕等與刑罰權擴張、減縮有關之事項，應採「嚴格證明」，其證據調查之方式及證據能力，均受法律所規範，適用直接審理原則。刑訴第154條第2項規定： 「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。」此為「證據裁判原則」之明文。此所稱「犯罪事實」，係與犯罪行為之過程、行為之罪

責及刑度高低有關「實體法」上之事實，對該實體事實之認定，須以法律上具有證據能力且經合法調查程序之證據予以「嚴格證明」始可。

2 至於非屬上述犯罪構成要件及與刑罰權擴張、減縮有關之事實，則以「自由證明」為已足，其證據調查程序不受嚴格限制。刑法第57條各款所列情形，僅屬法院科刑時應審酌之裁量事項，與刑罰權之存否及其範圍之擴張、減縮無關，以經自由證明為已足，其使用之證據，證據能力或證據調查程序不受嚴格限制。

二、嚴格證明之內涵

1 證據能力認定

所謂「證據能力」，係指證據得提出於法庭調查，以供作認定犯罪事實之用，所應具備之資格；此項資格必須證據與待證事實具有自然關聯性，符合法定程式，且未受法律之禁止或排除，始能具備。如證人須依法具結， 其證言始具證據能力。

2 合法調查程序

由於刑事訴訟法不允許可不計代價地獲得證據並為評價，故證據是否具有證據能力，必須經過法定調查程序，才能認定該證據之證據能力，作為本案裁判的基礎4。

所謂「合法調查」，係指事實審法院依刑事訴訟相關法律所規定之審理原則（如直接審理5、言詞辯論6、公開審理7等原則）及法律所定各種證據之調查方式，踐行調查之程序；如對於證人之調查，應依法使其到場，告以具結之義務及偽證之處罰，命其具結，接受當事人詰問或審判長訊問，據實陳述，並由當事人及辯護人等就詰、訊問之結果，互為辯論，使法院形成心證。

Chapter 3 　證據

Section 1　概說

壹、概說

刑事訴訟之目的，在於確定國家對被告具體刑罰權之「有無」及其「範圍」。而「犯罪事實」之有無屬於前者，在被告方面受不自證己罪、無罪推定諸原則之保障，故享有緘默權、辯明權，自白須具任意性方有證據能力等；在法院方面採證據裁判主義，應踐行嚴格證明法則，亦即，法院於審判期日踐行調查證據程序時，「只能」使用法定之證據方法（人的證據方法與物的證據方法），此一法定證據方法須經法定調查程序，始得據以認定犯罪事實並採為裁判之基礎。正因為如此，刑訴第154條第2項才會規定，「犯罪...

作者序

一本書最難寫的就是作者序（點頭如搗蒜），因為不知道該抱著什麼心情下筆。一方面很開心要出版，另一方面又覺得趕稿很苦，難以言喻的心情啊∼∼（吶喊）

俗話說「萬事起頭難」，寫這本書真的應證了這句話。由於刑訴不同於刑法，實務性格極強，許多見解往往是因應實務操作所生，背後欠缺理論的奧援，要如何補足論理依據，讓本書免於「剪貼簿」之譏，實屬難事。為緩和此一現象，筆者在書中放入大量的「甘心小提醒」（其實就是筆者的嘮叨啦），試著站在讀者的立場思考，以淺白的文字說明難懂的概念，讀者能快速融入刑事訴訟法，怡然自得。

此外，由於司律以外的刑訴考題，多半是申論和實例混合命題，面對這類「小實例題」，本書裡面的「上榜模板」就足以應付。這些模板可以當大前提，再來只要依題意進行個案涵攝，即可得出正解。對於刑訴會莫名恐懼的同學，把這些模板記起來，至少能應付超過三分之二的考題。

那剩下的三分之一是什麼呢？筆者稱為「動態程序考題」，也就是從警詢開始一路考到再審、非常上訴等程序，但題目只會問「試問法院採證的合法性」、「試問法院判決的合法性」，非常籠統。這類題目的困難之處在於：一步錯，步步錯。原本這些題目只會出在司律考題，但這幾年已悄悄登陸三等考試，那要如何應對？筆者認為方法無他，平時多做頭腦體操最重要，從訴訟程序（比如訴訟行為在不同階段的合法性）、訴訟主體（什麼主體可以做什麼事），以及權利義務內容（例如告知義務、不自證己罪特權的意涵等）三管齊下，原則上就能迎刃而解。

這本書是筆者的刑訴處女作，收錄很多題目，除了常見的高普、司特、調特和地特考題外，還收錄了警大警正、海巡、移民特考，甚至是警特犯罪偵查的題目。收這麼多除了讓讀者看看五花八門的考題外，更重要的是讓讀者「做中學」，念完課文能馬上練習題目，模板文字就直接給它記起來啦∼∼女神Hebe說「愛著愛著就永遠」，周易老師照樣造句「背著背著就上榜」，94這樣啦！

此外，這本處女作的誕生背後，有許多朋友情義相挺才能完成。首先要感謝柔彣主編與我討論本書的方向，讓它有個美麗的起點；再來就是肇昌責編細心、耐心、熱心、盡心和苦口婆心的「五心級」校稿，提供諸多具有建設性的建議，同時斧正許多細微瑕疵，讓它有個充實的內在；再來要謝謝老媽跟我討論實務案例，分享實務經驗給我聽，沒有你，何來今日的周易？周易能有今天，感謝老媽一手指點歷練∼∼（太后甄嬛上身）；也謝謝老爸對我不設限，讓我自由發展，希望這一點出版成績，能寬慰您老人家哈哈哈XD

最後，感謝同學們花摳摳下架本書，周易會繼續努力出版好書，你們也要努力趕快考上喔∼∼

周易

2019年深秋，於桃園

作者序

一本書最難寫的就是作者序（點頭如搗蒜），因為不知道該抱著什麼心情下筆。一方面很開心要出版，另一方面又覺得趕稿很苦，難以言喻的心情啊∼∼（吶喊）

俗話說「萬事起頭難」，寫這本書真的應證了這句話。由於刑訴不同於刑法，實務性格極強，許多見解往往是因應實務操作所生，背後欠缺理論的奧援，要如何補足論理依據，讓本書免於「剪貼簿」之譏，實屬難事。為緩和此一現象，筆者在書中放入大量的「甘心小提醒」（其實就是筆者的嘮叨啦），試著站在讀者的立場思考，以淺白的文字說明難懂的概念，讀者能快速融入刑事訴訟法，怡然...

Chapter 1 　訴訟關係之建立
Section 1　訴訟主體‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、刑事訴訟當事人一：被告‧1-8
專　題 聽審權與告知義務之關聯‧1-10
參、助攻被告的角色：辯護人‧1-32
肆、刑事訴訟當事人二：檢察官‧1-59
伍、刑事訴訟之審判者：法院‧1-62
Section 2　訴訟客體‧1-82
壹、案件單一性‧1-82
專　題 犯罪事實之「一部擴張」與「一部減縮」‧1-84
專　題 既判力（擴張）範圍之認定‧1-85
貳、案件同一性‧1-96
Section 3　訴訟行為‧1-99
壹、意義‧1-99
貳、送達‧1-100
Chapter 2 　強制處分
Section 1　概說‧2-3
壹、強制處分之意義‧2-3
貳、強制處分之分類‧2-3
專　題 對「強制偵查」之再詮釋—最高法院106年度台上字第
3788號判決‧2-4
參、強制處分專庭之設置‧2-10
Section 2　絕對法官保留：羈押、鑑定留置‧2-11
壹、羈押‧2-11
專　題 限制出境、出海專章規定‧2-27
專　題 受有罪判決被告無從羈押與防逃‧2-36
貳、鑑定留置‧2-44
Section 3　相對法官保留：傳喚、拘提、逮捕、緊急拘提、
搜索、扣押及身體檢查處分‧2-46
壹、傳喚‧2-46
貳、拘提‧2-47
參、逮捕‧2-47
專　題 遲延訊問取得證據之證據能力‧2-51
肆、搜索‧2-52
伍、扣押‧2-70
陸、身體檢查處分‧2-77
Section 4　特殊型態之強制處分‧2-79
壹、通訊監察‧2-79
專　題 另案監聽取得他案證據之證據能力—通保法第18條之1
第1項法‧2-82
貳、誘捕偵查‧2-85
Chapter 3 　證據
Section 1　證據裁判原則‧3-3
壹、概說‧3-3
貳、核心概念：嚴格證明＝證據能力＋合法調查‧3-3
Section 2　證據能力之認定：法定證據方法‧3-5
壹、概說‧3-5
貳、五種法定證據方法‧3-6
參、人的證據方法1：被告‧3-6
肆、人的證據方法2：證人‧3-7
伍、人的證據方法3：鑑定‧3-20
陸、物的證據方法1：文書‧3-25
柒、物的證據方法2：勘驗‧3-26
Section 3　合法調查程序‧3-31
壹、概說‧3-31
專　題 「私人不法取證」之證據排除？ ‧3-32
貳、自白法則（§156） ‧3-36
專　題 不正訊問之禁止‧3-40
參、傳聞法則與傳聞例外（§159、§159-1∼§159-5） ‧3-56
專　題 實務對於被告防禦權之保障—以「對質詰問權」作為
傳聞例外之審查基準‧3-84
Section 4　證據排除法則‧3-88
名詞辯正‧3-88
Section 5　案例分析‧3-89
壹、域外證人警詢筆錄之證據能力‧3-89
貳、勘驗筆錄之證據能力‧3-95
參、鑑定書面之證據能力‧3-98
肆、測謊鑑定之證據能力‧3-99
伍、得一方同意監察所得通訊之證據能力‧3-100
陸、指認之證據能力‧3-102
Chapter 4 　訴訟流程1：偵查階段
Section 1　偵查開始‧4-3
壹、告訴‧4-3
專　題 撤回告訴‧4-12
貳、告發‧4-26
參、偵查不公開‧4-27
Section 2　偵查終結‧4-33
壹、不起訴‧4-33
貳、緩起訴‧4-35
專　題 撤銷緩起訴處分於實務上之問題‧4-37
參、再議與交付審判‧4-54
肆、起訴‧4-57
伍、自訴‧4-72
專　題 刑訴第323條第1項但書之目的性限縮‧4-81
Chapter 5 　訴訟流程2：審判階段
Section 1　準備程序‧5-3
壹、制度設計目的‧5-3
貳、準備程序應行事項之爭議‧5-4
Section 2　審判程序（第一審） ‧5-9
壹、概說‧5-9
貳、簡式審判程序‧5-9
參、審判期日之進行流程（朗讀案由∼法院判決） ‧5-10
專　題 直接審理之貫徹—證物以「實物提示」為原則‧5-14
肆、變更起訴法條‧5-16
Section 3　救濟程序‧5-23
壹、通常救濟程序（第二審、第三審） ‧5-23
專　題 第一審指定或選任之辯護人，是否有協助第二審上訴之
被告撰寫上訴理由書狀，敘述具體理由之義務？‧5-28
專　題 若第一審之辯護人未履行其義務，則第二審法院有無另
行指定辯護人協助被告提出上訴具體理由之義務？‧5-29
貳、特別救濟程序‧5-51
Chapter 6 　簡易程序
壹、概說‧6-3
貳、適用前提‧6-3
參、被告與檢察官對求刑與緩刑宣告達成合意後，對法院與當事
人之效果‧6-4
肆、簡易判決之科刑範圍‧6-4
伍、簡易判決應記載事項‧6-5
陸、對簡易判決之上訴‧6-5
Chapter 7 　協商程序
壹、概說‧7-3
貳、協商程序之運作‧7-3
參、協商程序之上訴‧7-4
Chapter 8 　沒收參與程序
壹、概說‧8-3
貳、事前參與通知‧8-4
參、事中程序規範‧8-6
肆、事後權利救濟‧8-8

Chapter 1 　訴訟關係之建立
Section 1　訴訟主體‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、刑事訴訟當事人一：被告‧1-8
專　題 聽審權與告知義務之關聯‧1-10
參、助攻被告的角色：辯護人‧1-32
肆、刑事訴訟當事人二：檢察官‧1-59
伍、刑事訴訟之審判者：法院‧1-62
Section 2　訴訟客體‧1-82
壹、案件單一性‧1-82
專　題 犯罪事實之「一部擴張」與「一部減縮」‧1-84
專　題 既判力（擴張）範圍之認定‧1-85
貳、案件同一性‧1-96
Section 3　訴訟行為‧1-99
壹、意義‧1-99
貳、送達‧1-100
Chapter 2 　強制處分
Section 1　概說‧2-3
壹、強制...