二手徵求有驚喜
1-1刑法的核心思想──法益保護原則
（一）法益保護原則的依據
依據我國憲法第22條，所有人民在正常情況下，本來就可以自由自在地做任何事情，除了吃飯、睡覺、工作、聊天等日常生活行為以外，殺人、放火、搶劫、偷竊等行為，本來也都是可以做的，因為這些都是人民原始的自由權利，本來均應受到保障。但是由於殺人、放火、搶劫、偷竊等行為，會侵害到其他人民的自由或利益，因此依據憲法第23條，國家才可以制定刑法，對行為人施以刑罰。
憲法第23條規定：「以上各條列舉之自由權利，除為防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序，或增進公共利益所必要者外，不得以法律限制之」，政府只有在具備條文所列四項要件之一的情況下，才可以制定法律限制人民的自由權利。法益保護原則即是基於憲法第23條的規定衍生而來。
（二）法益保護原則的意義
刑法的處罰效果，是剝奪犯罪行為人的生命權（死刑）、人身自由權（無期徒刑、有期徒刑、拘役）及財產權（罰金），因此刑法是憲法第23條裡所謂的限制人民自由權利的法律。基於憲法第23條，刑法中的所有處罰規定，其目的都應該是在保障其他國民的利益（即防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序、增進公共利益等）；基於保護法益的目的，刑法才可以限制犯罪行為人的自由，這就是「法益保護原則」的意義。
由此可知，國家只有在為了維護他人的法益時，才能透過刑法規定怎樣的行為構成犯罪（如：殺人者，構成殺人罪），及該犯罪處以如何的刑罰（如：犯殺人罪者，處死刑），再詳言之，法益保護原則的意義就是：刑法所規定的每一個犯罪及其刑罰（或保安處分），均須有其所欲保障的法益，如果沒有所欲保障的法益，刑法就不能規定該行為構成犯罪。
（三）法益的意義與種類
「法益保護原則」中的「法益」，指的是以法律手段加以保護的生活利益，或說是法律所承認的生活利益。如果以法益的持有人為誰來作區分標準的話，法益可分為國家法益（包括國家存立安全法益、國家執行職務公正性法益、國家權力作用法益、司法權正當行使法益）、社會法益（包括公共安全法益、公共信用法益、善良風俗法益）及個人法益（包括生命法益、身體健康法益、自由法益、名譽及信用法益、秘密法益、個別財產法益、整體財產法益），這正是我國刑法所採取的分類方式。
小博士解說
對老幼處刑之限制
未滿十八歲之人思慮未周，身心狀態較不成熟，而滿八十歲之人身心開始衰退，值得同情，因此刑法第63條規定：「未滿十八歲人或滿八十歲人犯罪者，不得處死刑或無期徒刑」。而若所犯之罪的本刑只有死刑或無期徒刑二種時，則必須減輕為二十年以下十五年以上有期徒刑。
1-2法益保護原則的箝制──比例原則
（一）比例原則的依據與內涵
依據憲法第23條，政府可以為了防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序或增進公共利益，在「必要」程度內，以法律限制之。這個「必要」，指的就是「比例原則」。比例原則的內涵，包括有效性原則（又稱適當性原則）、必要性原則及衡平性原則（又稱利益衡量原則），茲分述如下：
1有效性原則：指一個刑罰規定必須能有效地達到保護法益的目的。
2必要性原則：指該刑罰規定必須對行為人所造成的損害程度最少。
3衡平性原則：指該刑罰規定所保障的法益，必須大於其所犧牲的法益（對行為人所造成的損害）。
（二）比例原則的實例操作──以竊盜罪為例
舉例來說，竊盜罪的處罰規定所欲保護的法益，是個人法益中的財產法益，因此刑罰的手段，必須能有效的達到保護財產法益的目的，才算是符合有效性原則。如果今天刑法規定竊盜罪只處六個月以下有期徒刑，小偷們可能覺得罰得太輕，仍然值得冒險一偷，那麼該規定就不足以嚇阻小偷們犯罪，也無法有效達到保護被害人財產法益的目的，而不符合有效性原則。由此可知，在決定一個刑罰規定要對犯罪行為人處以多重的處罰時，首須考量的是該刑罰規定是否已經達到足以嚇阻犯罪之目的，唯有如此，法益才能有效地獲得保障。
其次，我們要判斷的是，一個刑罰規定是否符合必要性原則，也就是是否對犯罪行為人所造成的損害是最少的。以竊盜罪為例，如果刑法規定犯竊盜罪者，處五年以下有期徒刑，已足以達到嚇阻犯罪之目的，那麼刑法就不應該規定犯竊盜罪者，應處以死刑或十年以下有期徒刑。因為基於必要性原則，刑法必須選擇一個對犯罪行為人損害程度最少的手段，因此在這麼多足以有效保護法益的手段中，應該採取對犯竊盜罪者只處五年以下有期徒刑的手段。
最後，當一個刑罰規定符合有效性原則及必要性原則後，我們還要判斷它是不是符合衡平性原則。衡平性原則主要是在判斷一個刑罰規定究竟「經不經濟」，如果它所保障的法益大於所犧牲的法益，那麼就是經濟的；相反的，如果它所保障的法益小於所犧牲的法益，那麼就是不經濟的，該規定就會被認為不符合衡平性原則。以竊盜罪為例，該刑罰規定所保障的是不特定被害人的財產法益，所犧牲的是犯罪行為人「偷東西」的自由及最高五年的人身自由（五年以下有期徒刑），只有當前者的總價值（保護法益：眾多被害人的財產法益）大於後者的總價值（犧牲法益：行為人偷東西的自由及人身自由）時，這個刑罰規定才能被認為符合衡平性原則。
當一個刑罰規定同時符合有效性原則、必要性原則及衡平性原則時，該刑罰規定才會被認為符合比例原則。否則，該刑罰規定將會因違背比例原則而被認為違反憲法，進而被宣告為無效。
所以我們可以這樣說：比例原則是法益保護原則運作上的重要箝制；法益保護原則保障的是全體國民的自由權利，比例原則保障的是犯罪行為人的自由權利；只有當二者同時運作時，全體國民及犯罪行為人的自由權利才可以得到均衡且妥適的保障。
1-3刑法的意義、架構與功能
（一）刑法的意義
刑法是規定怎樣的行為會構成犯罪（法律要件），以及構成犯罪後應處以何種刑罰或保安處分（法律效果）的法律。換言之，當一個人犯罪時，便可以給予刑罰或保安處分。前者（犯罪）是原因，所以是法律要件，後者（刑罰或保安處分）是結果，所以是法律效果。
在架構編排上，刑法將各種犯罪行為及法律效果的共通部分，如：法例、刑事責任、未遂犯、共犯、刑、保安處分等，規定在總則，而將各種犯罪行為及法律效果的個別部分，如：侵害國家法益、侵害社會法益及侵害個人法益之犯罪，規定在分則。
（二）刑法的架構
刑法總則第一章至第四章、第六章至第七章的內容，係在說明怎樣的行為會構成犯罪，這在刑法學上稱為「犯罪論」；第五章、第八章至第十一章，係在說明一個行為構成犯罪後，應該如何施以刑罰，在刑法學上稱為「刑罰論」；第十二章，係在說明一個行為構成犯罪後，應該如何對犯罪行為人施以保安處分，在刑法學上稱為「保安處分論」。
刑法分則的第一章至第十章，係在說明哪些行為會構成侵害國家法益之犯罪（包括侵害國家存立安全之犯罪、侵害國家執行職務公正性之犯罪、侵害國家權力作用之犯罪、妨害司法權正當行使之犯罪）及其刑罰為何；第十一章至第十五章、第十六章之一至第二十一章，係在說明哪些行為會構成侵害社會法益之犯罪（包括侵害公共安全之犯罪、侵害公共信用之犯罪、侵害善良風俗之犯罪）及其刑罰為何；第十六章及第二十二章至第三十六章，係在說明哪些行為會構成侵害個人法益之犯罪（包括侵害生命法益之犯罪、侵害身體健康法益之犯罪、侵害自由法益之犯罪、侵害名譽及信用之犯罪、侵害秘密之犯罪、侵害個別財產利益之犯罪、侵害整體財產利益之犯罪）及其刑罰為何。
（三）刑法的功能
1.保護法益的功能
這是依據憲法的精神及規定而來，所有刑罰規定的背後，都是為了保護一個或數個法益，此即法益保護原則。
2.抑制犯罪的功能
透過刑罰的威嚇，使犯罪行為人不敢犯罪，而這也同時達到了保護法益的目的。
3.保障人權的功能
就被害人而言，透過刑罰的威嚇，使犯罪行為人不敢犯罪，固然是保障被害人之人權；就犯罪行為人而言，刑法將何種行為會構成犯罪，及犯罪後應處以如何的刑罰明定出來，也可使犯罪行為人不致遭受不可預期的過重刑罰，而保障人權。
4.矯治犯人的功能
除了透過刑罰抑制犯罪、保護法益、保障人權外，刑法更透過保安處分之手段，對犯人進行再社會化之矯治，使其能改過向善，重新適應社會生活，避免再度犯罪。
1-4刑法的性質與種類
（一）刑法的性質
關於刑法的性質，可以分述如下：
1.刑法是公法
刑法是規定國家對於犯罪行為人的刑罰權為何的法律，所以是規定國家與人民間上下權力服從關係的法律，性質上屬於公法，而與規定人民與人民間平等關係的法律，如民法、公司法、票據法、海商法、保險法等性質上屬於私法者有所不同。
2.刑法是實體法
刑法是規定犯罪行為人是否構成犯罪及其刑罰為何的法律，所以是規定權利義務關係的法律，性質上屬於實體法，而與規定權利義務如何實行的法律，如民事訴訟法、刑事訴訟法之屬於程序法者有所不同。
3.刑法是成文法、強行法、國內法
刑法是經立法院三讀通過及總統公布之法典，所以是成文法，而非不成文法。刑法不容許個人自由選擇是否加以遵守，所以是強行法，而非任意法。刑法施行於我國領域之內，所以是國內法，而非國際法。
（二）刑法的種類
關於刑法的種類，可以分述如下：
1.廣義刑法與狹義刑法
廣義刑法泛指一切規定犯罪與刑罰的法律，而狹義刑法則專指刑法法典，本書所謂的刑法係指狹義刑法而言。
2.形式刑法與實質刑法
形式刑法指就法律的外形或名稱，即可知其為刑法，如刑法、陸海空軍刑法、貪污治罪條例等。實質刑法則指不具刑法的外形或名稱，但具有刑法內涵的刑罰規定，如商標法、專利法、著作權法、證券交易法、家庭暴力防治法中規定犯罪行為與刑罰的條文，則屬於實質刑法。本書所謂的刑法係指形式刑法而言。
3.普通刑法與特別刑法
普通刑法指不分人、事、時、地，均可適用的刑法。特別刑法指針對特定人（如：陸海空軍刑法）、特定事（如：懲治走私條例、槍砲彈藥刀械管制條例）、特定時（如：非常時期農工商管理條例）或特定地（如：台灣省內菸酒專賣暫行條例）的特殊需要而制定的刑法。基於「特別法優於普通法」原則，對於同一犯罪行為，若普通刑法或特別刑法均有刑罰規定時，應優先適用特別刑法。本書所謂的刑法係指普通刑法而言。
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刑法的最後手段性
基於比例原則，有學者提出所謂「刑法的最後手段性」或「刑法的謙抑思想」，其立論基準點在於，刑法相較於其他法律，如民法、行政罰法等，是屬於犧牲犯罪行為人自由程度較重的法律，因此若採取其他法律手段已足以有效達到保護特定法益之目的時，那麼刑法就應該「謙抑」地退出，只有在不得已時，刑法才可以作為「最後手段」出現。
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