刑事訴訟法(下)二版

二版序

刑事訴訟法除了是一部制定法外，更重要的，它具體化了憲法上有關人權保障的理念。因此，要深入地理解刑事訴訟法，就不能不從憲法的角度切入。一旦偏離了憲法角度的思考，就無法正確地認識刑事訴訟法背後所蘊含的制度精神。從憲法的角度詮釋刑事訴訟法，並將刑事訴訟法所涉及的重要議題予以憲法化，可說是本書最主要的特色。
本書自2012年初版後，深獲各界回響，雖自年初即已告罄，因增補未盡，遲未加刊。為使涵蓋層面更為完整，並少疏漏，幾經斟酌，二版除新增年來修正的規定外，亦略作章節調整，祈使讀者能夠透過本土法制發展之獨特經驗，更有效率地窺得刑事訴訟法的堂奧之妙。

王兆鵬等作者一同序

序

寫一本教科書，可謂甚為艱難，也可說極為簡易。言其易，只要將坊間教科書、國外參考書攤在桌前，整理歸納再排列組合，二三年之功夫，即可粗具規模。說其難，要能洞觀問題所在，自成一家之言，針砭實務，擘畫未來，非數十年之耕耘，豈有可能。
過去為教學之便，將自己累積的數篇論文、教學心得，匯整為《刑事訴訟講義》，稱作講義，因為仍有許多見解不成熟，不敢貿然下筆，又不願人云我云，致缺漏之處甚多。本有志奮力完成，然漸感年老力衰，深悟有生之年要完成一本好的教科書，似為不可能之事。
在美國常見一本書由多位作者合著，又看到自己的學生卓然有成，乃興起合著教科書的念頭。張明偉教授是我台大法研所的學生，李榮耕教授是我東吳大學的學生，兩人都在美國取得博士學位，亦專研刑事訴訟法。二人返國後，勤於著作，各有所長，論文之品質與數量俱佳，儼然有引領學術風騷之勢。觀其所引進之最新理論與研究方法，常歎不如，也慶幸後繼有人。或許是不敢違抗師命，或許是熟悉美國之學術習慣，二人亦贊同合著之提議，我們就決志分工合作，為讀者打造一本嶄新的刑事訴訟法教科書。
我們不打算將古書白話化，也不願意將實務見解體系化，更不想將台灣法律殖民化，我們只希望呈現一本高品質的教科書。在這本教科書裡面，我們儘可能囊括所有重要議題，再深入剖析其理論基礎、實務現狀、未來發展，每一個議題的處理，非經深思熟慮，不敢下筆，希望能帶領讀者知其然，也知其所以然，更知其可能之變化發展。基於教科書完整性之考量，即令為較無爭執之議題，我們亦審慎鋪陳，務使讀者能輕易掌握刑事訴訟之精髓。
我們有信心，這是一本很不一樣的教科書。更期許，這本書代表另一個新時代的開啟！
王兆鵬

二版序

刑事訴訟法除了是一部制定法外，更重要的，它具體化了憲法上有關人權保障的理念。因此，要深入地理解刑事訴訟法，就不能不從憲法的角度切入。一旦偏離了憲法角度的思考，就無法正確地認識刑事訴訟法背後所蘊含的制度精神。從憲法的角度詮釋刑事訴訟法，並將刑事訴訟法所涉及的重要議題予以憲法化，可說是本書最主要的特色。
本書自2012年初版後，深獲各界回響，雖自年初即已告罄，因增補未盡，遲未加刊。為使涵蓋層面更為完整，並少疏漏，幾經斟酌，二版除新增年來修正的規定外，亦略作章節調整，祈使讀者能夠透過本土法制發展...

第八篇　審　判
第一章　當事人進行主義與職權主義 3
壹、導論 3
貳、必也正名 3
參、優缺點爭辯 6
肆、文化之辯 12
第二章　自訴 15
壹、意義 15
貳、自訴權人 16
參、自訴限制 16
肆、自訴審查 23
伍、承受與擔當 27
陸、撤回 28
柒、反訴 29
第三章　審判中被告之地位 33
壹、被告是否得請求具結 33
貳、訊問次序 41
參、不自證己罪－不得以被告為舉證方法 44
肆、陳述意見的權利－訊問被告之義務 44
第四章 共同被告之合併及分離審判 47
壹、導論 47
貳、共同被告合併審判之目的 48
參、分離審判 54
第五章 受迅速審判之權利 65
壹、導論 65
貳、所保護之利益 65
參、美國法參考 68
肆、我國妥速審判法 79
第六章 審判之範圍 85
壹、我國法之審判範圍 81
貳、我國實務之弊病 89
參、美國法參考 94
肆、理論分析 96
伍、審判範圍之擬議 110
第七章 簡捷程序 113
壹、簡易程序 113
貳、簡式程序 117
參、協商程序 120
第八章　裁判 147
壹、種類 147
貳、成立及諭知 148
參、效力 149
肆、裁判書的製作 152

第九章　被害人之權利與保護 155
壹、訴訟參與權 155
貳、刑事訴訟程序的保護 157
參、受陪同在場的權利 160
肆、金錢補償 161
第九篇　證 據
第一章　證據保全 165
壹、意義 165
貳、偵查中之證據保全 165
參、審判中之證據保全 166
肆、證據保全之執行 168
第二章　舉證責任 169
壹、舉證責任介紹 169
貳、我國法之舉證責任 170
參、舉證責任理論 179
肆、阻卻違法、阻卻責任 182
伍、程序法的舉證責任 184
第三章　物證保管流程 191
壹、意義 191
貳、證明 192
第四章　傳聞法則 193
壹、理論 193
貳、我國法沿革 196
參、傳聞定義 199
肆、法定傳聞例外 202
伍、類推適用之傳聞例外 219
第五章 對質詰問權 231
壹、歷史 231
貳、對質與詰問 234
參、審判中詰問權之實現 236
肆、無效之反詰問 242
伍、審判中對質詰問權之限制 246
陸、對質詰問權與審判外陳述 250
第六章 共犯或共同被告之陳述 261
壹、過去實務見解 261
貳、新法 263
第七章 合併審判之證據法則適用 265
壹、一般情形 265
貳、特殊情形 267
第八章 證人調查 275
壹、證人能力（適格） 275
貳、傳喚及拘提 276
參、具結能力 277
肆、證人意見或推測之詞 278
伍、訊問或詰問之主體 278
陸、訊問或詰問方式 282
柒、詰問次序 284
捌、詰問之範圍 285
玖、誘導詰問 286
拾、不當詰問 289
拾壹、異議權 291
拾貳、彈劾證人 292
拾參、隔離訊問 296
第九章 拒絕證言權 299
壹、理論與意義 299
貳、概括與個別之拒絕證言權 301
參、類型 302
肆、程序 306
第十章　證人不自證己罪之拒絕證言權 309
壹、證人不自證己罪之限制 309
貳、權利告知 314
參、共犯與共同被告 318
肆、偵查中之特殊問題 321
第十一章　律師與當事人之秘匿特權 327
壹、理論基礎 327
貳、權利主體 328
參、要件與範圍 330
肆、法律效果 337
第十二章　證人指認 339
壹、導論 339
貳、指認錯誤原因 339
參、指認方式 340
肆、防制指認錯誤 343
伍、被告有要求指認的權利 348
第十三章　鑑定人 349
壹、鑑定人與證人之異同 349
貳、機關鑑定 351
參、當事人之權利 352
肆、鑑定人之條件與資格 355
伍、鑑定人選任或委任 357
陸、鑑定人意見形成的基礎 357
柒、法院受鑑定意見之拘束？ 360
捌、科學證據之證據能力認定標準 360
第十篇　救濟程序
第一章　上訴審審理 365
壹、上訴審構造 365
貳、上訴通則 366
參、不利益變更禁止原則 369
肆、未提出視為放棄法則 372
伍、無害錯誤法則 377
第二章　上訴二審之具體理由 385
壹、空白上訴之遏制 385
貳、具體理由 387
參、實務最新見解 390
第三章　第三審 397
壹、第三審之構造 397
貳、得上訴第三審之案件類型及原因 398
參、上訴三審之禁止或限制 405
肆、上訴程式 406
伍、原審法院之審理 407
陸、第三審法院之審理 407
柒、第三審法院之判決 409
第四章　抗告 413
壹、抗告權人 413
貳、範圍 413
參、程式 413
肆、法院的審理 414
伍、效力 414
陸、再抗告 415
柒、準抗告 415
第五章　一事不再理 417
壹、憲法原則 417
貳、似而不同之一行為不二罰原則 419
參、法律及實務 421
肆、何謂「一事」？ 423
伍、實務見解之瑕疵 426
陸、本書見解 431
第六章　再審 437
壹、再審的對象 437
貳、聲請權人 438
參、再審之原因 438
肆、程式 439
伍、期間 440
陸、管轄法院 440
柒、審理程序 441
捌、撤回 443
玖、為受判決人之利益再審之檢討 444
拾、為受判決人之不利益再審之檢討 463
第七章　非常上訴 483
壹、導論 483
貳、我國法 485
參、分析評論 495
肆、結論 503
第十一篇　其他程序
第一章　執行 507
壹、指揮執行 507
貳、死刑 512
參、自由刑 514
肆、罰金刑 517
伍、從刑 518
陸、保安處分 519
柒、救濟 519
第二章　撤銷緩刑宣告 525
壹、法制疑義 525
貳、比較法制之差異 529
參、撤銷緩刑法制之檢討 530

第三章　附帶民事訴訟 537
壹、規範目的 537
貳、法理解析 538
參、其他刑事訴訟程序之附帶民事損害賠償制度 541
肆、檢討與建議 544

第八篇　審　判
第一章　當事人進行主義與職權主義 3
壹、導論 3
貳、必也正名 3
參、優缺點爭辯 6
肆、文化之辯 12
第二章　自訴 15
壹、意義 15
貳、自訴權人 16
參、自訴限制 16
肆、自訴審查 23
伍、承受與擔當 27
陸、撤回 28
柒、反訴 29
第三章　審判中被告之地位 33
壹、被告是否得請求具結 33
貳、訊問次序 41
參、不自證己罪－不得以被告為舉證方法 44
肆、陳述意見的權利－訊問被告之義務 44
第四章 共同被告之合併及分離審判 47
壹、導論 47
貳、共同被告合併審...