序

本書係針對留下公司法、保險法、證券交易法這三類科之爭點書，方便簡單抓住商法這門的重點，並幫讀者們掃過近年來學者的新文章，節錄文章重點，以利大家在這分秒必爭的時間裡，去讀別科（或休息讓身心愉悅），希望透過服用這本爭點書，可以更輕鬆得到商法的分數。當過考生的我當然知道許多同學可能都認為「商法放最後念」，因為比起這100分，不如念CP值更高的民法民訴、刑法刑訴、憲法行政法，但是在這400分絕對值的及格門檻制下，我更傾向一科都不放過，所以對付這門只有100分的商法，建議可以利用零碎時間，或是較短的讀書時段（晚餐前或回家前的一兩小時）來複習商法重點，由於證券交易法與保險法的爭點大多偏向固定，因此基本盤一定要把握，公司法則是變化性較大，絕對要思考當初法條設計之立法目的（是為了避免何種弊端發生，或利於何種商業模式運行）。

國考是武林，或許是宿命，避無可避，我們以筆為干戈，相互比劃，看誰更勝一籌。我們都身處這密林之中，不斷輪迴再輪迴，只求脫穎而出。關於這道被築起400分的高牆，願你們都能大步大步地跨過，願你們在這乏味枯燥的日子裡，不要磨掉對生活的熱情與喜愛。

小喬

2021/05/27 於台北自宅

序

本書係針對留下公司法、保險法、證券交易法這三類科之爭點書，方便簡單抓住商法這門的重點，並幫讀者們掃過近年來學者的新文章，節錄文章重點，以利大家在這分秒必爭的時間裡，去讀別科（或休息讓身心愉悅），希望透過服用這本爭點書，可以更輕鬆得到商法的分數。當過考生的我當然知道許多同學可能都認為「商法放最後念」，因為比起這100分，不如念CP值更高的民法民訴、刑法刑訴、憲法行政法，但是在這400分絕對值的及格門檻制下，我更傾向一科都不放過，所以對付這門只有100分的商法，建議可以利用零碎時間，或是較短的讀書時段（晚餐...

第壹篇｜公司法
第一章　公司法架構及基礎介紹/003
一、股份有限公司股東會之決議方法/003
二、股份有限公司董事會之決議方法/007
第二章　公司法爭點/010
一、概論/010
爭點01/我國公司法有關特別決議事項，明文規定得以章程提高出席數或表決權數，則普通決議事項可否比照辦理？/010
爭點02/第23條第2項，公司負責人之行為「具備侵權行為要件」，該侵權行為之性質？/015
爭點03/第23條第2項之他人是否包括股東？/020
爭點04/違法放貸時借貸契約的效力？/022
爭點05/得否為債務承擔？/024
爭點06/得否將公司財產設定擔保物權？/026
爭點07/得否為票據背書？/028
二、股份有限公司/029
爭點01/發起設立之股款，得以公司事業所需之財產抵繳之。然於募集設立時是否準用之？/030
爭點02/繼承兩年未辦過戶登記，是否符合繼續一年以上之要件？/035
爭點03/監察人召集股東會之立法模式？/037
爭點04/第220條「必要時」之認定？/039
爭點05/假處分之股東出席股東會之效力？/042
爭點06/撤銷決議之訴的原告適格，是否需有當場表示異議？/045
爭點07/撤銷決議之訴原告適格之股東身分，除起訴時需有股東身分外，開會時是否亦需有股東身分？/047
爭點08/公司提起股東會決議撤銷之訴，決議之效力？/049
爭點09/公司之減資究應以「股東會普通決議」或「股東會特別決議」？/051
爭點10/表決權拘束契約之適用/053
爭點11/公司法第173條之1無表決權之股東得否依照173條之1召開股東會？/058
爭點12/公司法第173條之1與證交法第43條之5第4項關係為何？/060
三、董事、董事會/064
爭點01/股份有限公司之董事具消極資格時，法人股東得否依第27條第3項隨時改派？/066
爭點02/第193條第2項，參與決議之董事是否包含出席董事會未參加表決之董事？/071
爭點03/董事會得否將未能決議之業務執行決策交由股東會追認？/073
爭點04/董事委託其他董事代理出席董事會致董事會當天僅一人出席，該董事會之決議是否有效？/075
爭點05/董事會符合定足數後，基於董事利益迴避，致董事會僅一人表決之決議是否有效？/077
爭點06/董事會有無報酬請求權？車馬費之性質？/080
爭點07/董事得否參與表決其被解任之議案？/083
爭點08/董事資訊權？/086
爭點09/未於召集通知說明重要內容之董事會決議效力？/091
爭點10/董事當選前，以股東身分設定質權之股份，是否受公司法第197條之1的限制？/093
爭點11/董事與公司交易，監察人為公司之代表？/095
爭點12/董事長解任程序？/097
爭點13/股份有限公司董事選任採強制累積投票制之必要性？/099
爭點14/董事與常務董事之職權劃分？/101
爭點15/董監候選人提名制度之審查/103
爭點16/臨時管理人選任制度/107
四、監察人/109
爭點01/監察人得否不足額選任？/110
爭點02/監察人是否受競業禁止之限制？（第222條之公司係指本公司或所有公司？）/112
爭點03/股東會得否選任具董事資格之人作為公司訴訟之代表？/113
爭點04/監察人是否得依職權逕行代表公司向董事提起訴訟？/115
爭點05/監察人持股達百分之三時，該監察人得否適用代位訴訟之規範？/117
爭點06/監察人代表權行使之方式？/119
爭點07/已擔任監察人之股東，於符合其他法定資格之前提下，得否再向法院聲請選派檢查人？/121
五、會計制度及員工獎勵制度/123
爭點01/員工酬勞入股，公司可否限制一定期間不得轉讓？抑或附加「於一定期間不得離職」之停止條件？/123
爭點02/非公開發行公司可否公開募集普通公司債？/125
爭點03/非公開發行公司私募普通公司債之程序？/128
爭點04/發放建設股息，是否限於「開始營業前」？/130
爭點05/股東新股認購權受侵害時應如何救濟？/133
爭點06/違反新股認購權及備置認股書之認股行為效力？/134
六、公司分割/137
第三章　閉鎖性公司及有限合夥法/138
爭點01/閉鎖性股份有限公司引進無票面金額股之制度？/143
爭點02/閉鎖性股份有限公司排除累積投票制？/145
爭點03/閉鎖性公司得否透過盈餘轉增資發放特別股？/146
爭點04/閉鎖性公司得否透過章程規定以書面同意制度代替實際召開股東會？/147
爭點05/閉鎖性公司得否透過章程規定特別股股東當選一定名額之董監？/148
爭點06/閉鎖性公司之表決權信託契約是否得以表決權為信託財產，不實際移轉股票所有權？/150
爭點07/閉鎖性公司私募轉換公司債或附認股權公司債是否須經股東會決議？/152
爭點08/閉鎖性公司信用、勞務出資是否恰當？/154
第四章　公司法重要實務見解
（含近期經濟部函釋104至109年）/156
第五章　新修正公司法問答集/213
第貳篇｜保險法
第一章　保險法架構/225
第二章　保險法爭點/226
一、保險之劃分/226
爭點01/保險與類似保險之區分？/226
二、保險法基本原則/228
爭點01/保險人得否基於共同被保險人一人之故意行為而完全免責？/229
三、保險契約性質/230
爭點01/保險契約是否為要式契約？/230
爭點02/保險契約是否為要物契約？/232
爭點03/保險人預先保費，保險事故發生而拒絕承保時，應如何因應？/234
爭點04/被保險人甲於保險契約所訂等待期間內罹癌，則保險人A應否負理賠之責？/236
爭點05/公司合併後，原保險契約之效力？/238
爭點06/恐怖主義攻擊活動與保險理賠之關係？/239
四、保險契約之分類/240
五、保險契約主體之相關人/240
爭點01/受益人之適用險種/240
爭點02/保險契約得約定要保人更改受益人時須履行一定程序？/242
爭點03/受益人是否須具備保險利益？人身保險之利益存在時點？/244
爭點04/類名指定之認定時點？/246
爭點05/保險人之保險業務員有無受領告知之權限？/247
六、保險利益/249
爭點01/信託受託人為受益人之保險利益/251
七、保險契約之內容控制原則與解釋原則/254
爭點01/約定「保險金請求權自得請求之日起經過3年不行使而消滅」，其效力為何？/254
爭點02/強制汽車責任險保險金請求權其消滅時效之起算點/256
爭點03/重大疾病保險之附約，設有合法等待期間，然被保險人於等待期間罹癌，保險人應否負理賠之責？/257
爭點04/損失發現期間條款是否應予承認？/259
八、特約條款與除外條款/261
九、危險承擔/262
爭點01/保險事故之發生，係由承保危險之因素及未承保危險之因素共同造成，且共同原因對損害之發生均具有因果關係時，應如何處理？/262
爭點02/保險法第29條第2項本文「過失」是否包含重大過失？/264
爭點03/要保人或被保險人因「過失」或「重大過失」行為所致之損失，保險人於理賠時，得否主張民法第217條過失相抵？/266
爭點04/保險法上故意之認定？/268
十、據實說明義務/269
爭點01/被保險人是否應盡據實說明義務？/269
爭點02/保險事故之發生與未據實說明是否需要有因果關係？/271
爭點03/追溯保險與說明義務之爭議/273
爭點04/追溯保險與保前疾病之爭議/275
爭點05/保險人以書面詢問事項，視為或推定重要事項之功能？/277
爭點06/保險人指定特約醫生為被保險人健檢之爭議？/279
爭點07/壽險保件復效時應盡據實說明義務？/281
爭點08/解除權行使之兩年除斥期間適用，是否以兩年期間內未發生事故為必要？/283
爭點09/保險人逾越保險法第64條第3項除斥期間而未為解約，得否另提民法第92條撤銷被詐欺之意思表示？/285
爭點10/被保險人之告知義務之範圍？/286
爭點11/要保人告知義務之範圍？違反主約告知義務，其附約之效力？/287
爭點12/保險事故業已發生，其得否解約？/289
十一、危險增加通知義務/291
爭點01/主觀危險增加且怠於通知保險人時得否解約？/292
爭點02/客觀危險增加且怠於通知保險人時得否解約？/294
十二、超額保險/296
爭點01/定值保險是否適用超額保險？/297
十三、保險代位/299
爭點01/人身保險有無保險代位之適用？/299
爭點02/「汽車交通事故」、「公共安全事故」、「其他重大之交通事故、公害或食品中毒事件」，按全民健康保險法第95條第1項，得代位行使對他人之損害賠償請求權。惟爭點在於，非全民健康保險法第95條第1項所列舉之事項，是否得以行使代位權？/301
爭點03/再保險契約是否有保險代位之適用？/303
爭點04/誠實保證保險與人事保證之代位關係/306
爭點05/保險代位是否有民法第297條之適用？/308
爭點06/限制行為能力人之書面同意得否由其法定代理人代為之？/310
爭點07/保險代位制度是否仍適用具有損失填補性質之中間性保險？/312
十四、複保險/313
爭點01/人身保險是否適用複保險之規範？/314
爭點02/複保險與保險競合之區別與比較/316
爭點03/具有損失填補性質之中間性保險（消極保險）是否有複保險規定之適用？又保險人應如何給付保險金？/318
十五、保險法分類/320
爭點01/未經保險人參與所為之和解之效力？/320
爭點02/當受害之第三人按保險法第94條第2項直接向被保險人請求給付時，保險人得否以對抗被保險人之事由，對抗第三人？/322
爭點03/受僱人不法行為是否須具備刑事不法性？/324
爭點04/未成年人可否由法定代理人代為同意？/326
爭點05/喪葬費用之保險性質/328
爭點06/人壽保險契約停效之催告義務得否以契約免除？/330
爭點07/高山症導致死亡是否為意外事故？/333
爭點08/接受手術而導致失能是否屬於傷害保險之承保範圍？/335
爭點09/被保險人善意不知疾病或妊娠情況存在，保險人是否仍需負責？/337
爭點10/健康保險契約是否因訂約時即有疾病而影響其效力？/338
第三章　保險法重要實務見解/339
第參篇｜證券交易法
第一章　證券交易法體系（立法目的）/353
第二章　證券交易法爭點/354
一、貫徹公開原則/354
二、有價證券/354
爭點01/票券（Notes）是否為有價證券？/355
爭點02/中籤通知書、繳款通知書是否為有價證券？/357
爭點03/發起人將「認購股份之權利」讓與他人？/358
爭點04/投資契約是否為有價證券？/359
三、募集vs.私募/360
爭點01/私募投資說明書不實是否可類推證券交易法第32條？/362
爭點02/公司法對於私募公司債轉讓之限制？/364
爭點03/私募之普通公司債是否有轉售限制？/367
爭點04/違反轉讓限制之效力？/369
爭點05/私募有價證券vs.內線交易公司內部人意圖用內線消息，買進私募股票，有無構成內線交易？/371
爭點06/私募之有價證券於設質後可否自行拍賣？/373
四、公開說明書未依規定交付或虛偽不實/375
爭點01/未看或不明瞭說明書之投資人可否請求賠償？/378
爭點02/財報預測構成公開說明書之不實，請求損害賠償之人為何？/380
五、證券詐欺與因果關係/381
爭點01/興櫃市場是否有對市場詐欺的適用？/382
六、公司資訊不實與會計師等民事責任/383
七、第32條說明書不實與第20條第1、2項證券詐欺、資訊不實之競合/383
爭點01/證券交易法就財報不實，全部責任被告間與比例責任被告間是否有內部應分擔之額度？/385
八、公開收購/394
爭點01/公開收購人之平行交易禁止/398
九、公開發行公司之管理/399
爭點01/法人股東或代表人當選董事而有持股不足情形，是否處罰其為名義上董監之法人、代表人？/402
爭點02/薪酬委員會之建構？/403
十、證券市場公平交易機制/404
爭點01/內部人身分是否須持續？/405
爭點02/私募有價證券是否得適用短線交易？/407
爭點03/內部人知悉消息後，依證券交易法第26條第2項規定買進股票補足持股數不足，是否構成內線交易？/411
爭點04/公司在消息未公布前，可否按證券交易法第28條之2買回自己股份？/413
爭點05/預定交易計畫之適法性？/416
爭點06/內線交易之紅線－重大消息何時明確？/418
爭點07/內部人配偶是否屬於消息受領人？/420
爭點08/重大消息成立再突破？/421
爭點09/消息受領人偶然聽取，內部人是否應負內線交易責任？/423
爭點10/高買低賣，是否有違反第155條之規定？/426
爭點11/若證券商代為履行交割義務，投資人是否仍構成違約不交割？/428
爭點12/非常規交易之認定/429
爭點13/違反場外交易禁止之效力？/432
十一、非常規交易/433
爭點01/證券交易法第171條第1項第2款之非常規交易於關係企業時，是否受公司法第369條之4之限制？/434
十二、徵求委託書/436
爭點01/證券交易法損害賠償如何計算？/437
爭點02/會計師事務所是否須負連帶責任？/439
爭點03/財務預測是否具備重大性？/441
十三、犯罪所得之計算/443
爭點01/內線交易犯罪所得之計算/443
爭點02/沒收新制下的犯罪所得計算/446
第三章　證券交易法重要實務見解/448

第壹篇｜公司法
第一章　公司法架構及基礎介紹/003
一、股份有限公司股東會之決議方法/003
二、股份有限公司董事會之決議方法/007
第二章　公司法爭點/010
一、概論/010
爭點01/我國公司法有關特別決議事項，明文規定得以章程提高出席數或表決權數，則普通決議事項可否比照辦理？/010
爭點02/第23條第2項，公司負責人之行為「具備侵權行為要件」，該侵權行為之性質？/015
爭點03/第23條第2項之他人是否包括股東？/020
爭點04/違法放貸時借貸契約的效力？/022
爭點05/得否為債務承擔？/024
爭點06/得否將公司財產設定擔保物權？...