Chapter 5 強制處分

強制處分向來為刑事訴訟法重點中的重點，也是考場的兵家必爭之地，但其實基本觀念是相通的，請讀者務必掌握。強制處分之定位，實際上就是刑事訴訟上的基本權干預，這樣來理解，我們就能知道，並非只有有形的強制力（如搜索、扣押）才是強制處分，只要涉及到基本權干預就可稱之為強制處分（例如熱顯式掃描、監聽），並且也因此帶出了形式合憲性及實質合憲性等要求。

此外，強制處分的主體，也就是由誰來決定強制處分的實施，也是個重要的問題點。通常而言，在立法模式上，伴隨著干預基本權的強度的不同，會設計不同的決定機關相因應。就我國而言，現行的模式有：法官決定模式（包括絕對法官保留及相對法官保留）、偵審二分法模式（偵查中檢察官決定；審判中法官決定）。至於具體的設計，以下將分別介紹。

現行法下所規定的強制處分，依順序排列，分別為傳喚及通知（刑訴§§71∼74）、拘提及逮捕（刑訴§§75∼93-1）、羈押（刑訴§§101∼121）、搜索及扣押（刑訴§§122∼153）、鑑定留置與身體檢查處分（刑訴§§203∼205-2）、通訊監察（請參通訊保障及監察法條文）等。

壹、傳喚

一、意義

傳喚係命一定之訴訟關係人於一定時日至特定處所應訊，係對人之強制處分。

二、決定機關

採二分模式，於偵查中由檢察官決定，審判中由審判長或受命推事決定（刑訴§71 Ⅳ）。

三、方式

1 原則：採書面要式

傳喚被告，應用傳票。傳票，應記載下列事項：1. 被告之姓名、性別、年齡、籍貫及住所或居所。2. 案由。3. 應到之日、時、處所。4. 無正當理由不到場者，得命拘提。被告之姓名不明或因其他情形有必要時，應記載其足資辨別之特徵。被告之年齡、籍貫、住所或居所不明者，得免記載（刑訴§71 Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ）。

2 例外：於以下兩種情形，與已送達傳票有同一之效力（刑訴§72）

1. 對於到場之被告，經面告以下次應到之日、時、處所及如不到場得命拘提，並記明筆錄者。

2. 被告經以書狀陳明屆期到場者。

四、效力

1 對偵查機關

被告因傳喚到場者， 除確有不得已之事故外， 應按時訊問之（ 刑訴§74）。

2 對被告

經合法傳喚者，除有正當理由外，均有到場義務。無正當理由不到場者， 得拘提之（刑訴§75）。

貳、通知

一、意義

通知則是司法警察（官），因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據之必要， 得使用通知書，通知犯罪嫌疑人到場詢問。

二、決定機關

由司法警察機關主管長官決定（刑訴§71-1 Ⅱ）。

三、方式

採書面要式，應以通知書為之。通知書應記載事項包括：1. 被告之姓名、性別、年齡、籍貫及住所或居所。2. 案由。3. 應到之日、時、處所（刑訴§71-1 Ⅱ 準用§71 Ⅱ①∼③）。

四、效力

若經合法通知，無正當理由不到場者，得報請檢察官核發拘票（刑訴§71-1 Ⅰ 後段）。

參、拘提及逮捕

拘提與逮捕，同為一定時期內拘束被告自由之強制處分，學者合稱為拘捕， 前者是有令狀之拘捕，後者則是無令狀之拘捕。至於刑事訴訟法第88 條之1 之緊急拘捕，性質介於拘提與逮捕之間，以下簡要說明：

一、拘提

1 意義

拘提係指於一定時期內，拘束受拘提人之自由，強制其到達一定處所接受訊問，並保全被告或證據之強制處分。

2 決定機關

拘提之決定機關，採用二分模式，偵查中為檢察官；審判中為審判長或受命法官（刑訴§77 Ⅲ準用§71 Ⅳ）。

3 類型

拘提之類型，以其是否以傳喚為前提要件，可分為下列兩種：

1. 一般拘提

被告經合法傳喚，無正當理由不到場者（刑訴§75）。

證人經合法傳喚，無正當理由而不到場者（刑訴§178）。

2. 逕行拘提（刑訴§76）

被告犯罪嫌疑重大，且有下列情形之一者，得不經傳喚逕行拘提：⑴ 無一定之住所或居所者；⑵逃亡或有事實足認為有逃亡之虞者；⑶有事實足認為有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞者；⑷所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪者。

Chapter 5 強制處分

強制處分向來為刑事訴訟法重點中的重點，也是考場的兵家必爭之地，但其實基本觀念是相通的，請讀者務必掌握。強制處分之定位，實際上就是刑事訴訟上的基本權干預，這樣來理解，我們就能知道，並非只有有形的強制力（如搜索、扣押）才是強制處分，只要涉及到基本權干預就可稱之為強制處分（例如熱顯式掃描、監聽），並且也因此帶出了形式合憲性及實質合憲性等要求。

此外，強制處分的主體，也就是由誰來決定強制處分的實施，也是個重要的問題點。通常而言，在立法模式上，伴隨著干預基本權的強度的不同，會設計不同的...

六版序

從前年的五版到此次出版，相隔一年多的時間，刑事訴訟法及相關法規並無大幅的更動，不過在考試制度上卻有變化，律師司法官第一試的題型將原本的複選題部分刪除，全數改為單選題，這對考生無非是莫大的好消息，因為在考試時只要就所有選項選出最正確的答案即可，而不用在五個選項中反覆猶豫抉擇，筆者認為這樣才是真正符合國家考試分別測驗第一、二試的精神，也就是透過第一試先篩選掉對於該科完全沒有概念的考生，而不是為難考生，而且從107年的選擇題題目亦可看出考試難度適中，只要對於刑事訴訟法有基本概念的考生，應該都有能力正確作答。

近年的選擇題的題型與難易度已逐漸趨於一致，對比第二試申論題的考點，第一試選擇題因為題目較多，故除了傳統考點─「強制處分」及「證據」外，「偵查」、「自訴」、「審判程序」、「上訴」等也屢屢成為選擇題型中的常客，所以建議讀者在準備考試時，需要有一個全盤式概覽，對於各個爭點皆不應輕易放過，而不應該只把重點放在傳統考點。就選擇題題目內容而言，仍以法條規定、實務及通說見解為主(畢竟選擇題不大可能出現有爭議性的選項)，故只要針對這些內容加以準備，相信於考試中都能獲致不錯的分數。

考試制度的更動、通說實務的新見解，或是法律的修正，常常讓正在準備考試的考生無所適從，但努力的你不是孤獨的一個人，因為還有一群考生也跟你一樣正在為國家考試苦惱，筆者相信只要有萬全的準備就能在眾多考生中脫穎而出，這也是本書與相關參考叢書的寫作動機，希望能用適當篇幅呈現刑事訴訟法的全貌，以使讀者能以較少的時間、較高的效率學習掌握本科考點所在，而得以有把握地應對本科考試。

最後，老話一句，衷心祝福各位讀者都能心想事成，金榜題名！

編者謹誌

2019年3月

六版序

從前年的五版到此次出版，相隔一年多的時間，刑事訴訟法及相關法規並無大幅的更動，不過在考試制度上卻有變化，律師司法官第一試的題型將原本的複選題部分刪除，全數改為單選題，這對考生無非是莫大的好消息，因為在考試時只要就所有選項選出最正確的答案即可，而不用在五個選項中反覆猶豫抉擇，筆者認為這樣才是真正符合國家考試分別測驗第一、二試的精神，也就是透過第一試先篩選掉對於該科完全沒有概念的考生，而不是為難考生，而且從107年的選擇題題目亦可看出考試難度適中，只要對於刑事訴訟法有基本概念的考生，應該都有能力...

Chapter 1 導論
壹 刑事訴訟體系 ‧1-3
貳 考題題型分析 ‧1-5
壹 適用範圍 ‧2-3
貳 客觀性義務 ‧2-5
參 當事人 ‧2-5
壹 法院 ‧3-4
貳 辯護人、輔佐人及代理人 ‧3-11
壹 訴訟關係 ‧4-3
貳 訴訟要件 ‧4-3
參 訴訟行為 ‧4-4
Chapter 2 法例
Chapter 3 訴訟之參與者
Chapter 4 訴訟關係、訴訟要件及訴訟行為
壹 傳喚 ‧5-3
貳 通知 ‧5-4
參 拘提及逮捕 ‧5-4
肆 羈押 ‧5-9
伍 搜索及扣押 ‧5-20
陸 鑑定留置及其他身體檢查處分 ‧5-27
柒 通訊監察 ‧5-30
壹 基本原則 ‧6-3
貳 證據禁止法則 ‧6-4
參 嚴格證明 ‧6-9
肆 自由心證 ‧6-10
伍 舉證責任 ‧6-11
陸 傳聞法則 ‧6-12
柒 法定證據方法 ‧6-24
捌 證據保全 ‧6-66
壹 裁判之意義 ‧7-3
貳 裁判之種類 ‧7-3
參 裁判之成立與生效 ‧7-8
肆 裁判之確定力 ‧7-13
伍 無效之判決 ‧7-21
Chapter 5 強制處分
Chapter 6 證據及證據禁用
Chapter 7 裁判
壹 偵查之主體 ‧8-3
貳 偵查之發動：偵查法定原則 ‧8-3
參 偵查之進行 ‧8-4
肆 偵查之終結 ‧8-7
壹 告訴 ‧9-3
貳 請求 ‧9-18
參 告發 ‧9-18
肆 自首 ‧9-18
伍 其他情事 ‧9-19
陸 不起訴 ‧9-19
柒 公訴 ‧9-31
壹 自訴之提起 ‧10-3
貳 自訴之限制 ‧10-5
參 自訴之效力 ‧10-7
肆 自訴之承受與擔當 ‧10-7
伍 自訴之撤回 ‧10-8
陸 自訴之審判 ‧10-10
Chapter 8 偵查通則
Chapter 9 偵查各論
Chapter 10 自訴
壹 通常程序 ‧11-3
貳 簡易程序 ‧11-23
壹 上訴權人 ‧12-3
貳 上訴之範圍 ‧12-4
參 上訴之程式 ‧12-5
肆 上訴權之喪失 ‧12-6
伍 不利益變更禁止 ‧12-8
壹 概論 ‧13-3
貳 立法例 ‧13-3
參 第二審上訴程序 ‧13-4
肆 第二審法院之判決 ‧13-7
壹 第三審之審級構造 ‧14-3
貳 第三審上訴之限制 ‧14-3
參 第三審上訴程序 ‧14-13
Chapter 11 審判
Chapter 12 上訴通則
Chapter 13 第二審上訴
Chapter 14 第三審上訴
肆 第三審法院之調查 ‧14-14
伍 第三審法院之判決 ‧14-15
壹 普通抗告 ‧15-3
貳 再抗告 ‧15-7
參 準抗告 ‧15-8
壹 再審 ‧16-3
貳 非常上訴 ‧16-9
壹 執行之概念 ‧17-3
貳 執行之指揮 ‧17-4
參 執行之程序 ‧17-4
肆 執行之救濟 ‧17-8
壹 附帶民事訴訟之概念 ‧18-3
貳 附帶民事訴訟之當事人 ‧18-3
Chapter 15 抗告
Chapter 16 特殊救濟程序
Chapter 17 執行
Chapter 18附帶民事訴訟
參 附帶民事訴訟之提起 ‧18-3
肆 附帶民事訴訟之審判 ‧18-4
伍 附帶民事訴訟之救濟 ‧18-6
Chapter 19 沒收特別程序
壹 保全執行之扣押 ‧19-3
貳 第三人參與程序 ‧19-4
參 事後（撤銷）程序 ‧19-7
肆 單獨宣告沒收程序 ‧19-8

Chapter 1 導論
壹 刑事訴訟體系 ‧1-3
貳 考題題型分析 ‧1-5
壹 適用範圍 ‧2-3
貳 客觀性義務 ‧2-5
參 當事人 ‧2-5
壹 法院 ‧3-4
貳 辯護人、輔佐人及代理人 ‧3-11
壹 訴訟關係 ‧4-3
貳 訴訟要件 ‧4-3
參 訴訟行為 ‧4-4
Chapter 2 法例
Chapter 3 訴訟之參與者
Chapter 4 訴訟關係、訴訟要件及訴訟行為
壹 傳喚 ‧5-3
貳 通知 ‧5-4
參 拘提及逮捕 ‧5-4
肆 羈押 ‧5-9
伍 搜索及扣押 ‧5-20
陸 鑑定留置及其他身體檢查處分 ‧5-27
柒 通訊監察 ‧5-30
壹 基本原則 ‧6-3
貳 證據禁止法則 ‧6-4
參 嚴格證...