序言



　　本書旨在用簡明問答的方式回答“我的權利和我該怎麼辦？”來呈現中國勞動法的實務問題。這是我們創新地嘗試在海量信息中，精選最實用的知識以饗讀者的一次努力。本書可能是目前最具實務性前沿認識的一本中國勞動法書籍。

　　中國大陸以外的律師們，你們會發現本書的工具價值。本書初稿的最初目的本來是用於我們律所勞動法律師的工作參考文件，它涵蓋了中國最常見的訴訟和非訴訟勞動法實務問題，包括了簡明的實務指引及一千多個判例。

　　大學的教授和學生們，你們也會發現本書的學習價值。本書不同於學術性或案例集類型的法律教學書籍，它精煉地融合了中國勞動法的基本原則、法律規定以及審判實務，為學生們學習中國勞動法提供了基於具體實務問題的法律規則與實務演示，能幫助學生們直接和迅速地掌握中國勞動法的精髓。

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　　簡明回答複雜法律問題既可能，又必要。我們作為律師、勞動仲裁員在長期實務工作中的深切體會是：無論勞動法律問題多複雜，答案一定是簡明的：我的權利是什麼、我的最佳選擇是什麼。人們最關心的其實就是想知道一個簡明的“我的權利和我該怎麼辦？”的答案以及相應的法律和案例依據。

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　　本書高度濃縮地融合了法律分析、司法判例、地區差異，以及勞動爭議的最前沿實務，都是為了回答讀者心中的“我的權利和我該怎麼辦？”。

　　希望本書對你們預防中國勞動法風險和處理勞動爭議有所幫助。讀者朋友如有任何批評指正或意見建議，歡迎您通過以下電子郵箱聯繫我們，我們一定盡快回覆。



廣東科訊律師事務所

王東律師／創始合夥人 wangdong@royalaw.com

趙鵬律師／主任合夥人 zhaopeng@royalaw.com

2024年10月27日

序言



　　本書旨在用簡明問答的方式回答“我的權利和我該怎麼辦？”來呈現中國勞動法的實務問題。這是我們創新地嘗試在海量信息中，精選最實用的知識以饗讀者的一次努力。本書可能是目前最具實務性前沿認識的一本中國勞動法書籍。

　　中國大陸以外的律師們，你們會發現本書的工具價值。本書初稿的最初目的本來是用於我們律所勞動法律師的工作參考文件，它涵蓋了中國最常見的訴訟和非訴訟勞動法實務問題，包括了簡明的實務指引及一千多個判例。

　　大學的教授和學生們，你們也會發現本書的學習價值。本書不同於學術性或案例集類型的...

序言　i

第一章 勞動關係　1
第一節 勞動關係的原則與分類　2
1　用人單位和勞動者對待對方的原則是什麼？　2
2　中國勞動法下有哪幾種勞動關係類型？　2
3　我入職時應該簽訂集體合同還是個人合同？　4
4　用人單位與員工簽訂的集體合同有什麼法律效力？　4
5　單位只跟我簽訂了固定期限合同沒有簽訂無固定期限合同，這樣合法嗎？　6
6　我簽訂的綜合計算工時制（或不定時工作制）的勞動合同有效嗎？　6
7　日常生活中有哪些常見的特殊勞動關係？　8
8　日常生活中有哪些常見勞務關係？　12
第二節 勞動關係與勞務關係的區別　14
9　怎樣甄別我單位的員工是非全日制還是全日制員工？　14
10　非全日制員工可以要求轉為無固定期限或其他形式的勞動合同嗎？　16
11　志願者可以與單位形成勞動關係嗎？　17
12　怎樣區分勞動關係和勞務關係？　18
13　我是有固定工作安排的清潔工，我是這家公司的員工還是勞務人員？　20
14　員工在家待命隨時等待工作安排是否有權要求支付工資？　21
15　我與單位之間是勞動關係還是勞務關係有什麼不同法律後果？　22
16　以完成一定工作任務為期限和非全日制的勞動關係與勞務關係有什麼區別？　23
第三節 特殊類型人員與工作關係　24
17　我是15歲的工人，單位應當承擔我的工傷賠償責任嗎？　24
18　公司老闆聘用了一名家庭成員，他與公司是否構成勞動關係？　24
19　我達到退休年齡後單位繼續聘用我，我們之間屬於勞動關係嗎？　25
20　公司招聘了一名62歲的員工，雙方之間是勞動關係嗎？　26
21　我公司和一家人力資源公司簽訂了一份勞務外包協議，這樣做合法嗎？　27
22　我被人力資源公司安排到一家公司上班，我和人力資源公司是什麼關係？　28
23　勞務派遣公司可以與員工簽訂無固定期限合同嗎？　30
24　我們是一家外國公司代表處，我們可以在中國直接聘請員工嗎？　31
25　我是一名公務員，我與政府之間是勞動關係嗎？　31
第四節 勞動爭議程序　32
26　用人單位與勞動者之間的勞動爭議應當通過什麼程序處理？　32
27　勞動者或用人單位提出勞動仲裁申請有時間限制嗎？　33
28　勞動仲裁委或法院會主動審查勞動仲裁時效嗎？　37
29　員工請求確認勞動關係是否受到一年的勞動仲裁時效限制？　38
30　我向單位提出試用期違法的賠償金是不是太遲了？　40
31　什麼是勞動仲裁的時效中斷和時效中止？　41
32　什麼地方的勞動仲裁委有權受理勞動爭議案件？　43
33　我單位勞動仲裁敗訴後可以向法院提起上訴嗎？　44

第二章 勞動關係開始　45
第一節 勞動關係起始用人單位義務　45
34　用人單位應當為員工購買什麼種類的社會保險？　45
35　單位招聘員工時確定了入職待遇後又反悔需要承擔什麼責任？　47
36　勞動關係開始時間是以實際開始工作還是勞動合同規定為準？　47
37　用人單位應當怎樣建立和維護員工的勞動檔案？　48
38　員工入職後拒絕簽訂勞動合同，我單位怎麼辦？　49
39　單位收取我的押金、扣押我的證件，這樣合法嗎？　49
40　用人單位安排應聘者無薪的試工，這樣合法嗎？　51
41　我是一名在校實習生，用人單位不支付我工資合法嗎？　51
第二節 二倍工資與用人單位免責　53
42　什麼是未簽訂勞動合同二倍工資？　53
43　哪些情況下用人單位應當與員工簽訂書面勞動合同？　56
44　二倍工資賠償義務有哪些免責情形？　57
45　倒簽或補簽勞動合同可以使用人單位免於承擔二倍工資的責任嗎？　59
46　目前各地法院有哪些關於員工補簽倒簽勞動合同的參考判例？　60
47　無效勞務派遣的用工單位應當承擔二倍工資的賠償責任嗎？　62
48　員工故意讓他人代簽勞動合同然後索賠二倍工資，用人單位需要賠償嗎？　63
49　固定期限勞動合同到期後雙方只簽訂了一份變更協議會不會導致二倍工資賠償？　64
50　實務中有哪些例外的用人單位免於承擔二倍工資責任的其他情形？　65
第三節 二倍工資的計算　66
51　二倍工資的可追責時段是如何確定的？　66
52　怎樣計算新員工未簽訂勞動合同的二倍工資？　69
53　我要求單位賠償未簽訂勞動合同二倍工資是不是太晚了？　71
54　怎樣計算未簽訂無固定期限勞動合同的二倍工資？　73
55　用人單位在哪些情況下必須簽訂無固定期限勞動合同？　76
56　連續兩次固定期限合同後應當簽訂無固定期限勞動合同嗎？　77
57　怎樣計算固定期限合同到期後未簽訂勞動合同的二倍工資？　82
58　未簽訂勞動合同二倍工資的工資標準如何確定的？　85
第四節 試用期與勞動合同效力　87
59　用人單位對新招聘的員工可以約定多長時間的試用期？　87
60　我是公司剛招聘的員工，我在試用期內有什麼權利和義務？　88
61　用人單位延長新招員工的試用期有什麼法律後果？　90
62　用人單位要求在職員工通過第二次試用期合法嗎？　91
63　用人單位在新員工試用期到期後才通知解除勞動關係合法嗎？　93
64　我簽訂的勞動合同無效嗎？　94
65　我的用人單位和我簽訂工作任務合同合法嗎？　96
66　我的勞務派遣合同屬於無效嗎？　98
67　目前中國勞務派遣無效的司法審判規則是什麼？　100

第三章 員工權利　103
第一節 員工休假與特別權利　103
68　我是一名員工，享有哪些休假休息的基本權利？　103
69　員工享有哪些法定節假日？　105
70　我是公司的人事經理，我怎麼計算員工的加班工資？　106
71　特殊工時制度下我應當如何計算加班工資？　107
72　員工調休可以折抵加班小時數嗎？　109
73　法律是怎樣規定員工應享有的帶薪年休假待遇的？　110
74　用人單位應當怎樣安排處理員工的帶薪年休假待遇？　113
75　用人單位應怎樣處理員工多年累積的未休年假？　114
76　我是一名員工，我有什麼喪假權利？　116
77　我妻子生孩子了。我有什麼陪產假權利？　117
78　勞動法的法規對高溫津貼是如何規定的？　118
79　我是一名員工，我有什麼工間休息權利？　122
第二節 病假與女員工權利　123
80　我生病了，我應該怎樣向單位請假？　123
81　我是一名員工，我可以有多少天的帶薪病假？　123
82　我單位應該怎樣給生病員工病假期間發工資？　125
83　非全日制員工、不定時和綜合計算工時制員工生病也有帶薪病假嗎？　126
84　患有癌症的員工應當有多長時間的醫療期？　127
85　我公司的員工患病醫療期滿後仍未痊癒怎麼辦？　129
86　我患病醫療期滿後的勞動能力鑒定結論出來了，我該怎麼辦？　131
87　我患有長期疾病，現在和單位正在打官司，我可以不用去上班嗎？　132
88　我是一名懷孕的員工，我有什麼權利？　133
89　勞動法對女性員工有什麼特別保護？　135
90　女性員工收入低於男性員工，用人單位這樣做是否違反了同工同酬的原則？　135
第三節 用人單位對工傷的處理　137
91　哪些情況應當認定為工傷？　137
92　什麼是勞動者的職業病？　139
93　哪些疾病屬於職業病？　140
94　工傷復發的情況我怎麼處理？　140
95　員工停工留薪期滿但傷病仍未痊癒用人單位怎麼辦？　142
96　員工停工留薪期滿但勞動能力鑒定正在進行中，用人單位應當怎樣發工資？　144
97　我單位怎樣處理申請延長停工留薪期的相關事項？　146
98　員工工傷或職業病的勞動能力鑒定結論出來了，我們怎麼辦？　148
第四節 員工工傷和職業病的相關權利　151
99　工傷或職業病的員工有哪些待遇？　151
100　工傷後未停工休息的員工可以兼得已付的工資和停工留薪期工資嗎？　155
101　員工下班途中發生車禍後得到了肇事方的賠償，他還可以享受工傷待遇嗎？　156
102　我離職後檢查發現有塵肺，單位應當承擔責任嗎？　157
103　員工任職的兩家用人單位的工作場所都存在職業危害因素，誰應承擔該員工的職業病責任？　159
104　員工的商業意外保險可以沖抵用人單位應當支付的工傷賠償嗎？　159
105　員工在勞動爭議中可以要求賠償精神撫慰金嗎？　161
106　患職業病或發生工傷事故的員工可以要求用人單位賠償精神撫慰金嗎？　163

第四章 勞動合同履行　165
第一節 工資權利、計算和支付　165
107　員工的實發工資是怎麼計算的？　165
108　我的工資時薪低於最低工資，這樣做合法嗎？　166
109　用人單位停工了，員工的工資應當怎樣發放？　167
110　用人單位是否應當在疫情封城期間向員工支付工資？　168
111　用人單位在不定時和綜合計算工時制員工輪休期間只支付最低工資合法嗎？　169
112　計件工資制度下應怎樣核算員工的工資？　170
113　用人單位規定的計件工資制的勞動定額和計件單價合理嗎？　171
114　包月制工資制下如何計算工資？　173
115　用人單位給值夜班的員工支付低於最低工資的夜班津貼合法嗎？　173
116　公司承諾給員工的提成或獎勵，員工離職後仍然有義務支付嗎？　175
117　單位大幅度降低了我的工資，這樣合法嗎？　176
第二節 用人單位管理與紀律處分　177
118　中國法律和司法實踐是如何對待工作場所歧視等問題的？　177
119　用人單位能不能工作以外時間聯繫員工？　179
120　哪些制度性規則對員工的工作行為和表現有約束力？　179
121　我的用人單位對我紀律處分合法嗎？　182
122　我單位將一名員工停職調查其工作表現問題，這樣做合法嗎？　183
123　用人單位可以對員工罰款並扣工資嗎？　184
124　員工應當賠償用人單位因他的過錯造成的損失嗎？　186
125　用人單位之間調動員工有什麼法律後果？　189
126　多家用人單位同時使用一名全日制員工的法律後果是什麼？　190
127　員工工作時造成他人損失，誰應當負責賠償？　193
128　法律允許用人單位在哪些情形下調整員工的崗位？　195
129　用人單位怎樣合法地調整員工的崗位？　197
第三節 集體停工、股權激勵與用人單位違法　199
130　員工有權集體停工嗎？　199
131　目前涉及集體停工員工被解僱的合法性案件有哪些參考案例？　200
132　用人單位與員工簽訂的股權激勵協議是什麼？　202
133　用人單位與員工因股權激勵協議發生的爭議屬於勞動爭議嗎？　204
134　用人單位不是股權激勵的簽訂主體，誰應當承擔勞動爭議中的股權激勵協議責任？　205
135　員工簽訂了股權激勵協議但卻沒有得到股權利益，這樣合法嗎？　207
136　什麼是用人單位的克扣工資和拖欠工資？　209
137　克扣工資與拖欠工資在仲裁時效上有什麼區別？　211
138　什麼是用人單位拒不支付加班工資？　213
139　用人單位違反勞動法可能受到什麼行政處罰？　214
140　用人單位和負責人違反勞動法會承擔刑事責任嗎？　216

第五章 勞動關係終止　219
第一節 勞動關係終止：辭職、退休和死亡　220
141　用人單位與勞動者解除和終止勞動關係有哪些方式？　220
142　我不想在公司幹了，我應該怎樣辭職？　221
143　員工被迫辭職，公司是否應當支付經濟補償金？　222
144　我因為單位搬遷而辭職，我應當得到經濟補償金嗎？　225
145　我老闆解僱了我，但現在卻說我是自己辭職的。我該怎麼辦？　226
146　法律是如何規定法定退休年齡的？　228
147　目前國家及地方有哪些關於退休年齡規定及可參考司法案例？　230
148　用人單位可以和達到退休年齡的員工終止勞動關係嗎？　232
149　用人單位可以終止在傷病治療期內達到退休年齡的員工的勞動關係嗎？　236
150　員工因患病或非因工死亡，用人單位怎麼辦？　238
151　用人單位發生破產、公司注銷、被責令關閉時員工怎麼辦？　240
第二節 用人單位解除勞動關係　241
152　用人單位在解除終止員工勞動關係時應當怎樣處理通知工會的程序？　241
153　我單位什麼情況下應當向員工支付醫療補助費？　243
154　用人單位合法解僱員工應當符合哪些法律規定的條件？　245
155　經營困難的公司應當怎樣合法地裁減員工數量以生存下去？　247
156　我公司可以因為轉產、重大技術革新或經營方式調整實施經濟性裁員嗎？　249
157　單位以客觀情況發生重大變化為理由解除我的勞動合同合法嗎？　250
158　我單位的一名員工的工作表現不佳，我們可以解僱他嗎？　253
159　經濟性裁員與客觀情況變化的解除勞動關係有什麼不同？　255
160　用人單位在裁減員工時哪些類型的員工有特殊的不得解除的保護？　258
161　我公司的員工因犯罪被判刑，我們可以解除與他的勞動關係嗎？　258
162　我的單位以我嚴重失職營私舞弊為理由解僱了我，單位這樣做合法嗎？　260
163　我公司發現一名員工被其他單位聘用，我們可以解僱他嗎？　261
第三節 勞動關係解除或終止補償的計算　262
164　我怎樣計算經濟補償金？　262
165　我怎樣計算違法解除勞動關係賠償金？　262
166　計算經濟補償金和賠償金有哪些具體注意事項？　264
167　怎樣區分2008年前後工齡的經濟補償金和賠償金計算？　266
168　我如何計算代通知金的金額？　267
169　用人單位違法解僱員工後應當賠償其工資損失嗎？　268
170　我失業了以後可以領取失業保險金嗎？　270
171　用人單位在什麼情況下應當支付加付賠償金？　272
第四節 勞動關係終止的其他事項　273
172　我的醫療期未滿但我的固定期限勞動合同到期了，單位可以終止勞動合同嗎？　273
173　單位違法解僱了我，我可以要求恢復職位嗎？　274
174　員工可以要求用人單位的老闆個人賠償勞動報酬或補償嗎？　275
175　有限責任公司的老闆個人需要賠償員工的工資嗎？　276
176　勞動者離職後哪些情況下可能賠償用人單位？　278
177　員工違反提前通知的法定義務辭職應當賠償所造成的用人單位損失嗎？　279
178　員工在職期間的工作過錯造成了用人單位的損失，離職後應當賠償用人單位嗎？　281
179　違反了與用人單位簽訂培訓服務協議提前辭職的員工是否應當支付違約金？　284
180　員工與我單位達成了賠償協議並已經收款，員工現在反悔提出仲裁合法嗎？　287

第六章 商業秘密、競業限制與個人信息保護　289
181　用人單位怎樣保護商業秘密？　290
182　構成商業秘密的信息應具備什麼法定條件？　291
183　權利人怎樣證明自己擁有的商業秘密合法存在？　293
184　商業秘密權利人怎樣證明商業秘密的不公開性？　294
185　實務中有哪些常見的商業秘密信息？　299
186　侵犯商業秘密的行為有哪些類型？　300
187　商業秘密權利人怎樣證明商業秘密侵權行為？　302
188　商業秘密權利人怎樣證明使用型侵犯商業秘密的行為？　303
189　用人單位可以追究離職員工撬客戶行為的責任嗎？　306
190　目前中國法院傾向於實際運用的判斷撬客戶行為是否構成侵權的審判規則是什麼？　309
191　實踐中有哪些侵犯商業秘密卻免於承擔賠償責任的情況？　311
192　商業秘密侵權案件中的權利人和侵權人有哪些？　314
193　侵犯商業秘密的人或公司應當如何承擔民事法律責任？　315
194　侵犯商業秘密的人或公司應當如何承擔行政法律責任？　319
195　侵犯商業秘密的人或公司應當如何承擔刑事法律責任？　319
196　競業限制與商業秘密有什麼不同？　321
197　什麼是競業限制和競業限制違約責任？　322
198　用人單位和所有員工簽訂競業限制協議合法嗎？　323
199　單位與員工的競業限制合同包括在職的競業限制義務，這樣的約定有效嗎？　325
200　已簽訂的競業限制合同裡沒有規定競業限制補償金標準，我該怎麼辦？　326
201　我的勞動合同規定我的工資裡包含競業限制補償金，這樣的約定合法嗎？　328
202　用人單位或勞動者可以解除競業限制協議嗎？　329
203　我的競業限制協議裡規定的競業限制違約金為500萬。這個約定有約束力嗎？　330
204　中國最新實施的《個人信息保護法》對用人單位有什麼影響？　332
205　在中國經營的公司應該怎樣處理個人信息跨境提供的問題？　333
206　我們公司應當如何辦理個人信息標準合同的簽訂和備案？　335
207　我們公司辦理個人信息出境的登記備案會不會造成商業秘密洩露？　336
208　我公司違反《個人信息保護法》需要承擔民事賠償責任嗎？　337
209　違反《個人信息保護法》有什麼行政處罰的法律後果？　338
210　違反《個人信息保護法》會構成刑事犯罪嗎？　339

第七章 勞動法實務指南總結　341
1. 勞動關係中的行為原則　341
2. 集體合同與個人合同　341
3. 區分勞動關係與勞務關係　342
4. 招聘時選擇不同類型的勞動合同　343
5. 綜合計算工時或不定時工作制勞動合同下的雙方權利義務　344
6. 非全日制勞動合同下的雙方權利義務　344
7. 勞務派遣合同下各方權利義務　345
8. 勞動爭議司法程序　346
9. 招聘與員工入職的相關事項　347
10. 社會保險的購買　348
11. 書面勞動合同的簽訂　348
12. 員工的試用期　349
13. 勞動合同的無效　350
14. 帶薪年休假　351
15. 喪假　352
16. 女員工特別保護　352
17. 產假和陪產假　353
18. 高溫津貼　353
19. 病假相關事項　353
20. 工傷認定和對待　354
21. 工傷待遇　356
22. 員工的工資　357
23. 員工加班工資　358
24. 工作場所權利和精神損害賠償　359
25. 合法的紀律處分　360
26. 員工相關的經濟賠償　362
27. 多家用人單位對員工的使用　363
28. 員工的崗位調整　363
29. 員工的集體停工　365
30. 股權激勵　365
31. 克扣工資和拖欠工資　366
32. 用人單位違反勞動法的行政和刑事處罰　367
33. 員工的辭職與被迫辭職　367
34. 員工退休　368
35. 員工死亡和用人單位終止　369
36. 合法解僱員工　370
37. 經濟性裁員　372
38. 因客觀情況重大變化解除勞動關係　373
39. 因員工不勝任工作解除勞動關係　373
40. 因員工嚴重過失解除勞動關係　374
41. 商業秘密保護　375
42. 競業限制　376
43. 個人信息保護　377
44. 規章制度與合同管理　378

後記　381

序言　i

第一章 勞動關係　1
第一節 勞動關係的原則與分類　2
1　用人單位和勞動者對待對方的原則是什麼？　2
2　中國勞動法下有哪幾種勞動關係類型？　2
3　我入職時應該簽訂集體合同還是個人合同？　4
4　用人單位與員工簽訂的集體合同有什麼法律效力？　4
5　單位只跟我簽訂了固定期限合同沒有簽訂無固定期限合同，這樣合法嗎？　6
6　我簽訂的綜合計算工時制（或不定時工作制）的勞動合同有效嗎？　6
7　日常生活中有哪些常見的特殊勞動關係？　8
8　日常生活中有哪些常見勞務關係？　12
第二節 勞動關係與勞務關係的區...