破解勞動合同法秘笈

【序文】

作者旅居大陸十餘載，從事法律工作，對於投資商業活動，頗有心得，亦感觸良多。今撰寫勞動合同法破解之術，其動機乃是見我臺灣鄉親20年來在大陸經商，開拓商機、篳路藍縷，使大陸繁榮，在帶動大陸勞工就業機會之餘，相對也增加大陸政府稅收，賺取外匯，可謂皆大歡喜。而大陸開放市場後，促使臺灣傳統行業、夕陽工業得以延續20年，亦功不可沒。臺灣鄉親因此賺了不少錢，相信，鄉親們也能感同身受。

社會進步，經濟開發之際，傳統行業將會碰到瓶頸，如何突破、升級、轉型勢所難免，台商應發揮超人智慧，思考之際，亦是大陸宏觀調控政策調整之時。而今勞動合同法頒布了，其用意，在於中國欲提高勞工收入，本無可厚非，台商亦可理解。勞動合同法之立法目的，在於保護勞工增加收入，提高生活水準。但其法律規定內容，呈一面倒趨勢，堪稱是世界上最先進的勞動法規，有人稱“霸王條款”。其用在開發中國家勞工，是否合適？可行？

實體法頒布實施之際，沒有施行細則（2008年11月1日始頒布），換言之，有實體法而無實施條例，而原本可以由社會保險解決的問題，亦推給企業；為和諧勞動關係力推「無固定期限合同」，但在合同解除方面，規定員工在提前一個月通知的情況下，可任意解除勞動合同，但，在此同時卻又嚴格限制用人單位解除勞動合同的權利，在一定程度上影響了企業用人的自主權。

總之，在其法律規定中，有很多灰色地帶，不明確之處比比皆是。因此造成企業用人單位無所適從，勞工更斷章取義，加上外面黑律師鼓動、慫恿，包攬訴訟，興風作浪，常常造成一發不可收拾的局面。或利用法律漏洞，鼓勵勞工買斷工齡，追討（回溯）二年加班費，或利用罷工手段以達到取財目的。企業接到定單，正欲加班趕工之時，勞工故意怠工，或到勞動局告發用人單位為被迫辭工，致使企業無可奈何。交貨在即，無人可用，生產發生問題，只好委曲求全好言相勸，和平協商，答應勞工要求，支付補償金、賠償金，或是補足二年加班費等等。搞得雞飛狗跳，一家企業如此，隔壁企業亦倒楣，形成骨牌效應。政府機關單位亦不得安寧，天天有勞工告企業，不勝其煩。而企業為求自保，只有求助勞動法專業律師解套，使損失減到最低。

因此，作者撰寫此書，是希望能給臺灣鄉親們提供幫助，法律邊緣使企業安度難關，共體時艱；在法律規定不完善的情況下，將損害降到最低。作者處理勞動糾紛不下數百仟件，願以此書提供法律專業、實務經驗與我們臺灣鄉親，所有台商企業共同分享。

鄉親們，倘若您們在大陸投資經商就必須適用勞動合同法，哪怕是只有用一個員工，而勞動合同法適用牽連之法律法規有10種之多（包括司法解釋），因此，希望台商用心研讀，才能事半功倍、獲益良多。

【序文】

作者旅居大陸十餘載，從事法律工作，對於投資商業活動，頗有心得，亦感觸良多。今撰寫勞動合同法破解之術，其動機乃是見我臺灣鄉親20年來在大陸經商，開拓商機、篳路藍縷，使大陸繁榮，在帶動大陸勞工就業機會之餘，相對也增加大陸政府稅收，賺取外匯，可謂皆大歡喜。而大陸開放市場後，促使臺灣傳統行業、夕陽工業得以延續20年，亦功不可沒。臺灣鄉親因此賺了不少錢，相信，鄉親們也能感同身受。

社會進步，經濟開發之際，傳統行業將會碰到瓶頸，如何突破、升級、轉型勢所難免，台商應發揮超人智慧，思考之際，亦是大陸宏...

目 錄
前言
序文

一、 勞動關係合同的訂立
（一）勞動關係
（二）勞動關係的建立時間
（三）不簽訂勞動合同的責任
（四）新規定引發的問題
（五）員工不願意簽訂勞動合同的處理方式

二、勞動者入職管理及技巧
（一） 入職審查的導入和適用
（二）員工入職資料審查
（三） 禁止要求員工提供擔保、禁止收取「風險抵押金」對用人單位僱用管理
帶來的影響及應對措施
（四）入職需特別注意事項

三、勞動合同的必備條款
（一）勞動合同中規定勞動合同的必備條款及其它條款
（二）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；勞動者的姓名、住址和居民身分證或其他有效身分證件號碼
（三）勞動合同的期限
（四）工作內容
（五）工作地點
（六）工作時間和休息休假
（七）勞動報酬
（八）社會保險
（九）勞動保護，勞動條件和職業危害

四、勞動合同簽訂、履行和變更操作實務及適用技巧
（一）訂立勞動合同的形式、期限及法律效果
（二）勞動合同的種類
（三）以完成一定任務為期限的勞動合同在實務中的運用
（四）固定期限合同的長短考慮
（五）無固定期限勞動合同操作實務及適用技巧
（六）試用期操作實務及適用技巧
（七）勞動報酬的條款
（八）深圳加班費的計算基數
（九）勞動合同變更的新規定對用人單位僱用管理帶來的影響

五、勞動合同解除和終止操作實務及使用技巧
（一）勞動者可解除勞動合同的情形
（二）用人單位可解除勞動合同的情形
（三）如何解雇嚴重違紀員工
（四）用人單位解除勞動合同的限制
（五）用人單位解除勞動合同的程序
（六）違法解除勞動合同的法律效果
（七）勞動合同終止的法定情形
（八）用人單位需支付經濟補償情形
（九）固定期限勞動合同期滿終止時，用人單位需支付經濟補償的情形
（十）特殊情形下勞動合同終止，用人單位需支付經濟補償
（十一）經濟補償的計算標準
（十二）經濟補償的支付時間
（十三）用人單位不按規定支付經濟補償金時，是否需支付額外經濟補償金？
（十四）用人單位違法解除或終止勞動合同，是否需要支付經濟補償？
（十五）用人單位解除勞動合同的最佳方式？
（十六）用人單位解除勞動合同風險最高的方式？
（十七）賠償金的標準：支付了賠償金是否還需要支付補償金？

六、特殊員工的處理
（一）限制違約金操作實務及適用技巧
（二）保密義務和競業限制

七、勞務派遣
（一）勞務派遣的僱用形式優勢
（二）勞務派遣缺點
（三）對於哪些員工可選擇勞務派遣的方式
（四）企業選擇勞務派遣用人應注意哪些問題？
（五）企業與派遣單位簽訂勞務派遣協定應注意的問題

八、典型案例
（一）解除勞動合同後又要求公司支付加班費
（二）員工入職審查不嚴導致公司承擔較大責任
（三）勞動合同不是員工本人簽名，員工要求雙倍工資糾紛
（四）十年以上員工同意續訂固定期限合同後要求公司支付雙倍工資
（五）員工要求高溫補貼
（六）公司將食堂承包給個人，個人招收的工人向公司要求經濟補償金、加班費

九、法律法規條文參照
（一）《中華人民共和國勞動合同法》
（二）《中華人民共和國勞動合同法實施條例》
（三）《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》
（四）《中華人民共和國勞動法》
（五）《深圳市員工支付條例》
（六）《深圳經濟特區和諧勞動關係促進條例》
（七）《最高人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》
（八）《最高人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》

目 錄
前言
序文

一、 勞動關係合同的訂立
（一）勞動關係
（二）勞動關係的建立時間
（三）不簽訂勞動合同的責任
（四）新規定引發的問題
（五）員工不願意簽訂勞動合同的處理方式

二、勞動者入職管理及技巧
（一） 入職審查的導入和適用
（二）員工入職資料審查
（三） 禁止要求員工提供擔保、禁止收取「風險抵押金」對用人單位僱用管理
帶來的影響及應對措施
（四）入職需特別注意事項

三、勞動合同的必備條款
（一）勞動合同中規定勞動合同的必備條款及其它條款
（二）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主...